甲公司欲借款500萬元，以其所有的土地使用權(quán)及其上房屋作為擔(dān)保，但該土地使用權(quán)上存在異議登記。
問 題
此時能否設(shè)立抵押權(quán)？
解 析
該問題的焦點在于存在異議登記是否屬于《物權(quán)法》第一百八十四條規(guī)定的不得抵押情形，即屬于所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)，進(jìn)而是否影響不動產(chǎn)登記簿記載權(quán)利人處分權(quán)的行使。
一、存在異議登記是否屬于“所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)”
按照《物權(quán)法》第十九條的規(guī)定，利害關(guān)系人認(rèn)為不動產(chǎn)登記簿記載的事項錯誤，不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人不同意更正的，可以申請異議登記。此時，雖然利害關(guān)系人的觀點與不動產(chǎn)登記簿產(chǎn)生了分歧，并在登記簿上進(jìn)行了登記，但這是否屬于《物權(quán)法》第一百八十四條規(guī)定的“所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)”情形，并產(chǎn)生限制物權(quán)進(jìn)行抵押等處分的效力，還應(yīng)做進(jìn)一步考量。異議登記不是針對物權(quán)變動所進(jìn)行的登記，而是通過登記來表征不動產(chǎn)登記簿記載事項可能存在錯誤情形的臨時性措施，申請異議登記的主要目的在于在一定時期打破登記的公信力，相對人不能再依據(jù)對登記簿的信賴構(gòu)成善意取得?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國物權(quán)法〉若干問題的解釋（一）》第十六條對于不動產(chǎn)善意取得中受讓人非善意的認(rèn)定的規(guī)定中指出，“具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定不動產(chǎn)受讓人知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)：（一）登記簿上存在有效的異議登記”，立足登記簿權(quán)利人構(gòu)成無權(quán)處分的結(jié)果，反推了存在異議登記情況下交易相對人的非善意。但是從正向來看，異議登記并非都指向不動產(chǎn)登記簿確實存在錯誤的結(jié)果，甚至異議登記之后，并非都會出現(xiàn)申請人向法院提起訴訟等引發(fā)爭議的情況，即異議登記僅表征了這種可能性，在這種可能性下，登記簿記載的內(nèi)容并未被推翻，此時物權(quán)的歸屬和內(nèi)容仍應(yīng)以登記簿為依據(jù)。
二、異議登記是否影響登記簿記載權(quán)利人的處分權(quán)
異議登記雖然在客觀上阻斷了登記簿的公信力，影響了相對人的交易意愿，但登記簿記載的物權(quán)歸屬和內(nèi)容并未被推翻，登記簿權(quán)利人處分物權(quán)的行為不受限制?！恫粍赢a(chǎn)登記暫行條例實施細(xì)則》第八十四條規(guī)定：“異議登記期間，不動產(chǎn)登記簿上記載的權(quán)利人以及第三人因處分權(quán)利申請登記的，不動產(chǎn)登記機構(gòu)應(yīng)當(dāng)書面告知申請人該權(quán)利已經(jīng)存在異議登記的有關(guān)事項。申請人申請繼續(xù)辦理的，應(yīng)當(dāng)予以辦理，但申請人應(yīng)當(dāng)提供知悉異議登記存在并自擔(dān)風(fēng)險的書面承諾?！庇纱耍愖h登記的存在，并不影響基于買賣或繼承申請辦理登記，或辦理抵押權(quán)登記，但明知存在異議登記仍申請辦理相關(guān)登記的相對人須自擔(dān)風(fēng)險，并在登記機構(gòu)留存相應(yīng)證據(jù)。
作者：自然資源部不動產(chǎn)登記中心 袁居瑾
