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（1）“公司、企業(yè)印章”的辯護(hù)

 從犯罪客體方面，可以討論被告人自行刻制的印章是否屬于偽造公司、企業(yè)印章罪所規(guī)范的“公司、企業(yè)印章”范疇。如果被偽造的印章原型本身沒(méi)有到主管機(jī)關(guān)處進(jìn)行備案，那么行為人偽造出的印章就不屬于“印章”的范疇。

 （2）“偽造”的辯護(hù)

 如果單位工作人員在履行工作職責(zé)的過(guò)程中，僅僅為了本單位正常的建設(shè)施工目的，并且為了圖工作方便，而沒(méi)有經(jīng)過(guò)本單位主管人員批準(zhǔn)而擅自刻印本單位印章，未給單位造成損失，甚至在事后能夠得到單位追認(rèn)的情況，不宜將以上情有可原的情況認(rèn)定為刑法意義上的“偽造”，認(rèn)定為偽造印章罪不合適。其實(shí)，工程項(xiàng)目部印章的客觀作用就是公司或企業(yè)在簽訂合同代表公司或企業(yè)的真實(shí)意思，即合同的真實(shí)性，這往往是行為人認(rèn)為自己的行為不屬于“偽造”的情況的基本理由。被告人為工作方便將公司配發(fā)的印章予以刻制，其刻制行為很可能就是屬于“拓印”，需要根據(jù)不同的案件情況來(lái)分辨是“拓印”還是“偽造”，有可能不構(gòu)成偽造公司、企業(yè)印章罪。

（3）被告人的主觀惡性辯護(hù)

 多數(shù)情況下，被告人私刻印章是有使用目的，是為了促進(jìn)項(xiàng)目工程合同的履行或者項(xiàng)目的完成，而沒(méi)有實(shí)施其他非法獲利或者犯罪行為的目的，或者用于其他私人行為。例如，有些建工刑案中，被告人私刻印章是為了補(bǔ)辦臨時(shí)建筑批準(zhǔn)手續(xù)；另外有些建工刑案中，被告人的目的是為了解決當(dāng)事人之間的債務(wù)糾紛，將該公司作為償還債務(wù)的抵押物，公司并不是真正轉(zhuǎn)讓，所以才在銀行貸款手續(xù)加蓋了該印章。

（4）被告人與被偽造印章的單位之間的關(guān)系辯護(hù)

 本罪要求行為人必須是無(wú)刻制印章的權(quán)利人。但現(xiàn)實(shí)中的很多情況下，被告人對(duì)于被偽造印章的單位的對(duì)外經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并非完全沒(méi)有權(quán)利，可能存在委托代理關(guān)系，或者有一定的實(shí)際的控制、管理權(quán)利，或者單位對(duì)被告人的行為表示出默許等?？梢詮谋桓嫒伺c被偽造印章的單位的關(guān)系入手作辯護(hù)。例如，被告人刻制的是公司的公章，作為該公司的法定代表人有權(quán)利刻制。再如，被告人可能與被偽造印章的公司之間簽訂有委托合同，且該合同尚處有效的存續(xù)期間。

 （5）從被偽造印章的單位的實(shí)際損害角度辯護(hù)

 如果被偽造印章的單位并沒(méi)有受到任何經(jīng)濟(jì)損失，其名譽(yù)損失也較小，與本企業(yè)有合同關(guān)系的主體的損失不大，不足以妨害印章管理秩序，沒(méi)有產(chǎn)生實(shí)質(zhì)上的影響，在量刑上就有爭(zhēng)取從輕處罰的彈性空間。例如，被告人在工程款的還款計(jì)劃書(shū)上加蓋印章，是為了被偽造印章的單位辦理房產(chǎn)證，并沒(méi)有給被偽造印章的單位造成任何損失。被告人賠償了被害人經(jīng)濟(jì)損失，被害單位及負(fù)責(zé)人出具諒解書(shū)對(duì)被告人行為表示諒解等，可以爭(zhēng)取對(duì)被告人的從輕處罰。

 （6）輕罪辯護(hù)：偽造公司、企業(yè)印章罪與合同詐騙罪

 如果被告人偽造印章通常只是手段，目的卻是用于其他方面，可能進(jìn)一步涉嫌侵害市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)管理秩序犯罪、或者侵害公私財(cái)產(chǎn)犯罪，觸犯其他更為嚴(yán)重的罪名。依照刑法理論應(yīng)該按照牽連犯從重處罰。行為人私刻項(xiàng)目印章對(duì)外使用，可能需要簽署分包、勞務(wù)協(xié)議，租賃、借貸或者融資合同，甚至簽署一些涉及招投標(biāo)性質(zhì)的合同。合同詐騙罪，是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過(guò)程中，使用欺騙手段，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的行為。由于印章系偽造，被告人簽署的合同很可能未獲得當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，合同的內(nèi)容可能基于被告人個(gè)人的意思而制定，如果合同內(nèi)容與實(shí)際情況不符，并且被告人有非法占有財(cái)物的嫌疑，那么很可能會(huì)以合同詐騙罪被起訴。

 從本報(bào)告數(shù)據(jù)采集的信息來(lái)看，被告人被判處偽造公司、企業(yè)印章罪的案件數(shù)量為 182 件，其中以合同詐騙罪與偽造公司、企業(yè)印章罪 2罪共同起訴的案件數(shù)量為 7 件。這 7 件中，合同詐騙罪以無(wú)罪辯護(hù)成功的有 5 件。結(jié)合上述 5 個(gè)成功辯護(hù)的案件經(jīng)驗(yàn)，我們得以提煉出在合同詐騙罪與偽造公司、企業(yè)印章罪合并起訴的案件的辯護(hù)點(diǎn)：

 ①是否構(gòu)成“詐騙”

 如果能夠證明被偽造印章的單位事后追認(rèn)了使用偽造的印章的法律效力，或者能夠證明被偽造印章的單位簽訂合同時(shí)的意思表示是真實(shí)的，或者雙方確實(shí)正在履行該合同，原則上應(yīng)認(rèn)定相關(guān)合同的有效性，不能擅自將“偽造印章”的行為認(rèn)定為詐騙。如果被告人與合同相對(duì)方訂立的合同是基于真實(shí)依據(jù)，并非虛構(gòu)或者隱瞞事實(shí)，就不構(gòu)成合同詐騙罪。或者在“合同詐騙”與“民事欺詐”之間根據(jù)案情的特殊性做出具體個(gè)案的分辨。例如，工程造價(jià)的變更并非被告人虛構(gòu)，是由于市場(chǎng)的變化和合同相對(duì)方組織形式的變化，導(dǎo)致了投標(biāo)時(shí)的每平方價(jià)格不合理；工程面積變化也是有據(jù)可循；另外，被告人最后自行找人將此工程施工完畢，最終的工程款價(jià)和工程面積是由市政府與發(fā)包公司決算的，所以被告人并非沒(méi)有任何履約能力，而是積極履約，所以不存在刑法上的“詐 騙”的情況。再如，被告人提供的抵押物是真實(shí)的，并且抵押物與其他工程款產(chǎn)生糾紛，屬于產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議問(wèn)題，不能認(rèn)定被告人采取了欺騙的手段；被告人采取欺騙行為與刑法上的詐騙行為也有顯著區(qū)別，被告人無(wú)力償還債務(wù)而進(jìn)行欺騙，應(yīng)當(dāng)屬于民間借貸糾紛問(wèn)題，不構(gòu)成合同詐騙罪。

 在一些建工刑案中，被告人存在未履行合同的事實(shí)，但是經(jīng)過(guò)審查得知，此處的“未履行”是客觀不能，而不是被告人的原因；被告人與另一相對(duì)人簽訂的施工合同約定了支付保證金，其前提是有項(xiàng)目存在，而且工程項(xiàng)目規(guī)模較大，先后引進(jìn)兩支隊(duì)伍施工，也符合常理，不屬虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相，均應(yīng)按合同條款約定承擔(dān)各自責(zé)任，應(yīng)由合同法調(diào)整；雖然被告人出具了加蓋偽造印章的收據(jù)，但對(duì)合同效力及權(quán)利人主張權(quán)利不存在民事法律上的障礙。再如，被告人在合同簽訂后，投入了大量的人力、物力、財(cái)力，組織施工。被告人客觀上已全部履行了工程合同的主要內(nèi)容，并且工程已經(jīng)驗(yàn)收合格，并投入使用。被告人具備履約能力，履約態(tài)度積極，并且實(shí)際履行了或正在履行合同，并不構(gòu)成客觀上的“詐騙”行為。

 ②是否具有“非法占有為目的”

利用偽造的公司印章簽訂合同，行為人的主觀目的是為了完成工程建設(shè)，沒(méi)有非法占有的意圖，就不能構(gòu)成合同詐騙罪，而只能構(gòu)成偽造公司、企業(yè)印章罪。合同詐騙的行為人在主觀上是根本不想履行合同，只企圖虛構(gòu)事實(shí)，迷惑受害人上當(dāng)受騙，交出財(cái)物，非法占有；使用了一些欺詐手段簽訂合同，但主觀上不具有非法占有目的，只是為了通過(guò)合同的簽訂和履行獲利，具有一定的履約能力，并且有積極履約的態(tài)度和行為，受害人可以通過(guò)民事救濟(jì)方式解決，從而獲得自己的損失賠償，不宜追究當(dāng)事人的刑事責(zé)任。

 對(duì)于“非法占有為目的”的認(rèn)定辯護(hù)。例如某案中，被告人為了成功承包改造工程而主動(dòng)支付居間費(fèi)用，并且缺乏被告人與居間人詐騙保證金的證據(jù)，被告人事實(shí)上也未獲得保證金，而合同相對(duì)人也是為了工程的完成而自愿交納保證金，并非被欺騙而交納；被告人并不是為了非法占有財(cái)產(chǎn)，而是為了履行合同而獲得利益，從主觀方面也未達(dá)到合同詐騙的入罪標(biāo)準(zhǔn)。再如，某案中，被告人支付利息、以車庫(kù)抵債、他人代償債務(wù)等方式超額返還給借款人，其主觀上沒(méi)有非法占有的故意。某案中，被告人主觀上在同一時(shí)段內(nèi)，追求運(yùn)作多個(gè)項(xiàng)目，在自有資金不足或出現(xiàn)資金鏈斷裂的情況下，就可能會(huì)發(fā)生擠占挪用合同保證金的情況。但即使確實(shí)出現(xiàn)擠占挪用保證金，也無(wú)法充分證明被告人具有非法占有保證金的主觀故意，因?yàn)槠渑灿玫哪康脑谟趶浹a(bǔ)項(xiàng)目運(yùn)行過(guò)程中的缺陷，反過(guò)來(lái)想，如果資金充足情況下，行為人可能就不會(huì)挪用這筆保證金。雙方還沒(méi)有進(jìn)行工程量的確認(rèn)和工程款的最后結(jié)算的情況下，可能會(huì)存在工程款多退少補(bǔ)的問(wèn)題，因此不能認(rèn)定被告人具有非法占有工程款的目的。