寫在前面：由于做律師之前從事過反貪偵查工作，我對(duì)證據(jù)分外敏感。證據(jù)，甚至就是法律問題本身。我篤信兩句話，第一句：一切法律問題的本質(zhì)都在于客觀事實(shí)向法律事實(shí)的轉(zhuǎn)化（法律關(guān)系反在其次，譬如基于受賄罪名偵查指引下所形成的證據(jù)與基于貪污罪名偵查指引下所形成的證據(jù)必然截然不同，進(jìn)而導(dǎo)致同一客觀事實(shí)獲得迥然不同的法律關(guān)系評(píng)價(jià)，有時(shí)甚至?xí)?dǎo)致客觀事實(shí)永遠(yuǎn)湮沒）；第二句：沒有證據(jù)證實(shí)的客觀事實(shí)在法律上等價(jià)于不存在。
在許多可以或本當(dāng)通過民商事手段所解決的糾紛與爭(zhēng)議的糾紛中，解決了證據(jù)問題就幾乎等價(jià)于解決了糾紛本身。很多同行對(duì)老百姓動(dòng)輒試圖通過報(bào)警，啟動(dòng)刑事程序的方式解決民商事糾紛不甚為然，甚至有人斥之為“愚蠢“。其理由大致有二，一是公安機(jī)關(guān)并不必然予以立案（事實(shí)是基本不立案）；二是即便立案，也根本無(wú)助于（甚至有害于）實(shí)際損失的追償（如執(zhí)行難，無(wú)法要求違約金、訴訟成本、標(biāo)的物增值收益等，不予展開）。
我基本上同意這些觀點(diǎn)，對(duì)于那些可以通過民商事手段解決的糾紛，試圖推動(dòng)刑事程序并不是最優(yōu)解，甚至是比較差的選擇。但選擇通過民商事訴訟手段解決問題，就又回到文章開頭提到的舉證問題。在固定證據(jù)這件事上，報(bào)警有著其獨(dú)特不可取代的作用。譬如遭遇家庭暴力后報(bào)警，接處警記錄可以作為遭受家庭暴力證據(jù)；再如，在某些事發(fā)現(xiàn)場(chǎng)事后難以得到恢復(fù)、再現(xiàn)的場(chǎng)景，可以報(bào)警后要求公安機(jī)關(guān)對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行勘驗(yàn)并制作勘驗(yàn)筆錄，以便隨時(shí)復(fù)現(xiàn)事發(fā)現(xiàn)場(chǎng)；甚至，在某些經(jīng)濟(jì)糾紛中，糾紛相對(duì)人可能會(huì)在接受詢問時(shí)構(gòu)成自認(rèn)，可以直接推動(dòng)糾紛的解決。
筆者以近日接到的一起法律咨詢?yōu)槔?，詳?xì)說明這個(gè)問題。
一、基本情況
張某在村里承包了一處魚塘，某日，魚塘突然遭到鄰村某人半夜抽水，盜走大量活魚，并導(dǎo)致魚塘內(nèi)剩余活魚及所種植蓮藕大量死亡。張某的問題很簡(jiǎn)單，“我現(xiàn)在應(yīng)該怎么辦？”
二、張某可能的權(quán)利救濟(jì)途徑
不同于刑事業(yè)務(wù)只需要解決案件本身，民商事業(yè)務(wù)的終極追求是解決問題，手段則在所不論。
（一）張某所面臨的問題
筆者在電話中向張某有重點(diǎn)的了解過情況之后，發(fā)現(xiàn)兩個(gè)新情況：
第一，偷（毀）魚人雖與張某鄰村，但張某并不認(rèn)識(shí)他，更不要說掌握他的身份證號(hào)碼、聯(lián)系方式、送達(dá)地址等提起民事訴訟的必備信息。
第二，魚塘雖已被抽水，但為避免擴(kuò)大損失，缺水的狀態(tài)不能繼續(xù)保持，必須盡快補(bǔ)水，恢復(fù)原狀，但這樣做就為日后舉證“魚塘曾遭到破壞”及“損失數(shù)額究竟多少”這兩個(gè)問題帶來實(shí)質(zhì)性障礙。
第三，張某的關(guān)注點(diǎn)更多地集中于如何能最大限度追回?fù)p失。
（二）對(duì)偷（毀）魚人行為的定性分析
要明確維權(quán)手段，首先必須對(duì)侵權(quán)人行為定性有清晰研判。
首先，從民事法律關(guān)系角度講，偷（毀）魚人的行為對(duì)張某造成了財(cái)產(chǎn)損害，張某可按“財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛”案由向偷（毀）魚人提起民事訴訟。
其次，偷（毀）魚人出于非法占有目的（待證），竊取了張某的財(cái)物，可能構(gòu)成盜竊罪。
再次，偷（毀）魚人明知活魚及蓮藕在缺水環(huán)境下會(huì)迅速死亡，仍然強(qiáng)行抽水，可能構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。
最后，偷（毀）魚人出于泄憤報(bào)復(fù)或者其他個(gè)人目的（待證），毀壞魚塘，嚴(yán)重破壞了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，可能構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)罪。
三、筆者給張某的建議
筆者建議張某迅速報(bào)警，以“故意毀壞財(cái)物罪”提起刑事控告，并要在筆錄中詳細(xì)載明實(shí)際損失。并要求公安機(jī)關(guān)對(duì)事發(fā)魚塘進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)，制作勘驗(yàn)筆錄。如果公安機(jī)關(guān)拒絕現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)，則要立即將遭毀損后魚塘情況拍照提供公安機(jī)關(guān)進(jìn)行附卷。
（一）為什么要提起刑事控告？
刑事控告有多種目的，“在談判中取得優(yōu)勢(shì)”也是常見目的之一。張某的關(guān)注點(diǎn)在于挽回?fù)p失，從這個(gè)角度講，“以刑促民”是完全理性的選擇。
其一，破壞魚塘的人與張某鄰村，雖然張某不認(rèn)識(shí)他，但是公安機(jī)關(guān)完全可以迅速找到他。即便事后公安不予立案，也有必要通過偵查機(jī)關(guān)之手，獲取該人詳細(xì)身份信息，為提起民事訴訟創(chuàng)造條件。
其二，張某不僅遭受了直接物質(zhì)損失，還遭受了巨大的間接損失及可期待利益損失。而后兩種損失，是無(wú)論采取何種途徑都難以進(jìn)行確實(shí)舉證的部分，尤其是可期待利益損失，甚至缺乏法律依據(jù)主張。提起“刑事控告”能夠?qū)ζ茐娜诉M(jìn)行“極限施壓”，無(wú)論是在案件初查階段和解還是刑事立案后進(jìn)行和解，該二部分損失是可以進(jìn)行主張并且有很大可能實(shí)現(xiàn)的。
其三，受損魚塘無(wú)法長(zhǎng)期處于缺水狀態(tài)，必須進(jìn)行補(bǔ)水，而一旦補(bǔ)水則會(huì)徹底破壞事發(fā)現(xiàn)場(chǎng)。張某固然也可以通過自行拍照等方式記錄事發(fā)現(xiàn)場(chǎng)，但其證據(jù)強(qiáng)度顯然不如公安機(jī)關(guān)制作的現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄。而只有提起刑事控告，才可能引起公安機(jī)關(guān)制作現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄。該勘驗(yàn)筆錄，不僅能夠完全證明“魚塘曾遭到破壞”這一事實(shí)，也為將來采取任何維權(quán)途徑進(jìn)行財(cái)產(chǎn)損失評(píng)估提供了堅(jiān)實(shí)的第一手資料。
（二）為什么選擇以“故意毀壞財(cái)物罪”進(jìn)行控告？
選擇最易證明的罪名，是進(jìn)行刑事控告的一項(xiàng)基本原則。一個(gè)對(duì)證據(jù)要求相對(duì)較低、證據(jù)收集也相對(duì)容易的罪名，更易取得控告成功。
該起案件，本就是一場(chǎng)鄰里糾紛所引發(fā)的，危害性可控的案件。公安機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事立案的意愿本就不強(qiáng)，如果選擇盜竊或破壞生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)這兩個(gè)需要對(duì)行為人主觀狀態(tài)進(jìn)行證明的罪名進(jìn)行控告，則控告成功的可能性將極大降低。再者，如果以盜竊進(jìn)行控告，因?yàn)楝F(xiàn)在贓物不知所蹤，真實(shí)財(cái)產(chǎn)損失情況難以舉證，更不利于實(shí)現(xiàn)控告目的。
四、事態(tài)最新進(jìn)展
張某接受了筆者建議，迅速向公安機(jī)關(guān)提起了刑事控告。掌握了偷（毀）魚人詳細(xì)身份信息，并要求公安機(jī)關(guān)制作了現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄。完全占據(jù)了該糾紛主導(dǎo)權(quán)，目前雙方正在就賠償事宜進(jìn)行談判。
聯(lián)系客服
