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企業(yè)勞動用工法律風險防范實務系列之一---達到退休年齡的老員工能否直接終止合同？
近期，不少顧問單位均向我們律師團隊咨詢了“關于達到退休年齡的老員工如何對其勞動合同如何處理”的法律問題。主要涉及的問題大致有以下幾個方面：
1、已經(jīng)達到退休年齡的老員工，在合同未到期的情況下能否直接終止勞動合同？如終止勞動合同，是否需要支付勞動補償金？
2、已經(jīng)達到退休年齡的老員工，合同已經(jīng)到期，但養(yǎng)老保險連續(xù)繳納未滿15年，老員工的權益如何維護？
3、達到退休年齡的老員工想繼續(xù)簽署勞動合同怎么辦？能否簽署這樣的合同？
4、如何理解“已經(jīng)達到退休年齡的老員工”和“開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的老員工”的聯(lián)系和區(qū)別？
針對這些問題，我們律師團隊進行了詳細研究，現(xiàn)就相關達到退休年齡老員工的勞動用工法律風險問題進行一一剖析，以便供大家共同探討。
一、我國關于“達到退休年齡員工終止合同”的相關法律規(guī)定
1、《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條第二項規(guī)定：“勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止?！?/span>
《中華人民共和國社會保險法》第十六條規(guī)定，參加基本養(yǎng)老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的，按月領取基本養(yǎng)老金。參加基本養(yǎng)老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費不足十五年的，可以繳費至滿十五年，按月領取基本養(yǎng)老金；也可以轉(zhuǎn)入新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險，按照國務院規(guī)定享受相應的養(yǎng)老保險待遇。
2、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第21條“勞動者達到退休年齡的，勞動合同終止”；
另根據(jù)《勞動和社會保障部辦公廳關于企業(yè)職工'法定退休年齡'涵義的復函》（勞社廳函[2001]125號）規(guī)定：國家法定的企業(yè)職工退休年齡，是指國家法律規(guī)定的正常退休年齡，即：男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲。
3、《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關系處理。”
綜合上述法律規(guī)定，可歸納出以下幾點：
1、對于已依法享受養(yǎng)老基本養(yǎng)老保險的勞動者，用人單位可終止勞動合同；
2、若用人單位聘用勞動者時，勞動者已依法享受養(yǎng)老基本養(yǎng)老保險的勞動者的，則雙方形成的是勞務關系；
3、對于年滿60歲的男性，年滿50歲的女性及年滿55歲的女干部，用人單位可終止勞動合同。
二、勞動者達到法定退休年齡，勞動合同是否自動終止？
根據(jù)《勞動合同法實施條例》規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。但此種終止是否需要單位履行終止手續(xù)，法律并未明確規(guī)定，因此各地的實踐并不統(tǒng)一。
相關學者認為，按照《勞動合同法實施條例》規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡是勞動合同終止的法定條件之一，但是否終止需要用人單位與勞動者達成合意，并不能推定符合法定終止條件即勞動者達到退休年齡時單位不做任何終止手續(xù)而使勞動合同自動終止。因此，當勞動者達到法定退休年齡時，并不能想當然地認為勞動合同即行終止，用人單位應當及時辦理勞動合同終止手續(xù)。如需繼續(xù)留用勞動者，雙方可以簽訂勞務協(xié)議，對勞務關系、勞務費、留用時間、勞動保護等予以明確約定。
三、關于勞動者在勞動期限內(nèi)達到退休年齡，但尚未享受保險待遇的，用人單位終止勞動合同是否需要支付經(jīng)濟補償?shù)膯栴}（另：司法實踐中，主要判決依據(jù)的法律條文是《勞動合同法》第四十四條還是《勞動合同法實施條例》第二十一條）的問題）
關于上述問題，我們搜集了廣西區(qū)內(nèi)各個法院裁判意見，具體如下：
1、廣西賀州市八步區(qū)人民法院：(2017)桂1102民初3067號案
本院認為：本案被告在終止與原告（勞動者）的勞動合同時，原告尚未享受基本養(yǎng)老保險待遇，被告依法應在終止與原告的勞動合同的同時，應按照《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條、第四十七之規(guī)定向原告支付經(jīng)濟補償。
2、廣西百色市右江區(qū)人民法院：(2016)桂1002民初第1477號
本院認為：關于被告應否支付原告（勞動者）經(jīng)濟補償金問題。根據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十一條的規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。原告在與被告形成勞動關系期間達到法定退休年齡，被告以超過退休年齡為由提出終止勞動合同，符合法律規(guī)定。且現(xiàn)有法律法規(guī)未規(guī)定勞動者達到法定退休年齡終止勞動合同，用人單位需支付經(jīng)濟補償金。因此，在國家沒有新的規(guī)定前，用人單位與達到法定退休年齡而未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員終止勞動合同，可以不支付經(jīng)濟補償金。
3、廣西南寧市青秀區(qū)人民法院：(2015)青民一初字第3478號
被告一以2014年11月30日原告（勞動者）達到法定退休年齡為由，解除與原告的勞動合同，符合勞動合同法第四十四條第一款第（六）項的規(guī)定，對于這種情形下解除的勞動關系，被告無需向原告支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。原告要求三被告支付被告一與其解除勞動合同的經(jīng)濟補償金，無事實和法律依據(jù)，本院不予支持。
4、廣西玉林市中級人民法院：(2015)玉中民二終字第152號
《勞動合同法》第四十四條規(guī)定勞動合同終止的情形之一是勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇，本案原告（勞動者）雖達到法定退休年齡，但由于繳費年限不足而不能享受基本養(yǎng)老保險待遇，不符合上述勞動合同終止的規(guī)定，原告達到退休年齡并不必然導致勞動合同的終止，雙方仍存在勞動關系。同時，《勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止”，該規(guī)定并非強制性規(guī)范，而是權利性規(guī)范，本案原告達到法定退休年齡50周歲后，被告與原告均有權選擇終止勞動合同，在原告尚未能辦理退休和享受養(yǎng)老保險待遇的情況下，被告選擇終止勞動合同，應當依法按有關規(guī)定向原告支付經(jīng)濟補償金。
5、廣西合浦縣人民法院：(2015)合民二初字第67號
雖然根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十一條的規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡是勞動合同終止的條件之一，但是根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條第（二）項規(guī)定，終止合同還必須以勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇為前提。本案中原告達到法定退休年齡之后尚未能享受基本養(yǎng)老保險待遇，而且其未能享受基本養(yǎng)老保險待遇是因為被告未按法律規(guī)定為其交納養(yǎng)老保險費，因此，其與被告的勞動合同并不能因其達到退休年齡而終止。由于原告在被告處工作期間，被告一直未為其交納養(yǎng)老保險金。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第一款第（三）項的規(guī)定，原告有權解除勞動合同，又根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條第（一）項、第四十七條的規(guī)定，原告解除合同后，被告應當向原告支付12個月的經(jīng)濟補償金，即以原告辭職前12個月的平均工資900元為標準，共應支付900元×12個月=10800元。
6、柳州市柳北區(qū)人民法院： (2015)北民一初字第1177號
本院認為，《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。由此可見，后一規(guī)定是對前一規(guī)定的補充，即對于不能享受基本養(yǎng)老保險待遇卻已經(jīng)達到退休年齡員工的勞動關系終止問題作出了補充規(guī)定，即該員工已達到法定退休年齡的，用人單位與員工的勞動合同終止。但該終止權的行使，并不意味著用人單位與已達到法定退休年齡的員工形成的勞動關系，在勞動者已達法定退休年齡時就自然終止。本案原告于1963年9月5日出生，于2013年9月5日年滿50周歲，達到退休年齡，但雙方于當時均未提出終止勞動合同，并繼續(xù)履行合同，故雙方勞動關系仍然存續(xù)至2015年2月28日，雙方勞動合同于2015年3月1日終止。原告此時已超過法定退休年齡，但并未享受養(yǎng)老保險待遇，故被告雖可以提出終止勞動合同，但應向原告支付經(jīng)濟補償。
7、南寧市中級人民法院： (2011)南市民一終字第2106號
本院認為：原告雖已達到退休年齡，但未依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金，不能按勞務關系處理。再者，《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條第二項規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止?！吨腥A人民共和國勞動法》第七十三條規(guī)定：“勞動者有下列情形下，依法享受社會保險待遇：（一）退休；……”以上法律均無規(guī)定勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止，而是以依法享受基本養(yǎng)老保險待遇為勞動合同終止條件，因此，本院認定原告于2005年1月16日達到法定退休年齡后與被告存在的是勞動關系。
綜合上述判例，可以看出筆者在本文前面提到的“已經(jīng)達到退休年齡的老員工，在合同未到期的情況下能否直接終止勞動合同？如終止勞動合同，是否需要支付經(jīng)濟補償金？”等若干個問題，僅在廣西各城區(qū)法院就出現(xiàn)了截然不同的判例結(jié)果，而在適用法律上更是沒有明確統(tǒng)一的標準，部分法院支持支付經(jīng)濟補償金，部分法院不支持經(jīng)濟補償金。
四、關于企業(yè)實際用工過程中，一般出現(xiàn)人單位與老員工發(fā)生糾紛的主要原因分析
1.用人單位與員工在之前簽訂的勞動合同中沒有明確約定達到法定退休年齡時合同是否終止，甚至在達到法定退休年齡時，合同未到期等等情形；
2.勞動合同或服務期到期日在勞動者達到法定退休年齡之后，而員工達到法定退休年齡時，用人單位并未通知員工終止勞動合同，亦未為員工辦理退休手續(xù)，而員工仍在用人單位工作、雙方仍履行之前簽訂的勞動合同等。
五、我們的建議
1、用人單位與臨近退休的勞動者簽訂勞動合同時，將合同終止期限定為勞動者達到法定退休年齡之日，這樣即使遇到按照法院按照享受保險待遇為終止條件的，至少避免了被認定違法終止、可能需要支付賠償金的風險。
2、用人單位在勞動者達到法定退休年齡時，及時辦理終止和退休手續(xù)，否則繼續(xù)用工可能會引發(fā)相關法律風險。
3、如勞動者達到法定退休年齡，而又沒有連續(xù)繳納滿15年養(yǎng)老保險等社保的，建議用人單位體現(xiàn)人文關懷，幫老員工補交剩余的養(yǎng)老保險金，保證退休老員工的合法權益。
4、鑒于我國司法實踐中，存在關于達到退休年齡之下終止合同適用法律依據(jù)的模糊性和不確定性。即《勞動合同法》第四十四條第二款，與《勞動合同實施條例》誰優(yōu)先適用，以誰為主，司法判例存在不一致的問題；無論是以何種法律規(guī)定作為終止依據(jù)，用人單位在勞動合同關系內(nèi)，都應盡到繳納社保的義務，否則存在基于未及時足額支付社保之下，若導致勞動者無法享受養(yǎng)老保險待遇的，用人單位將會承擔相關的法律責任。
團隊業(yè)務簡介
一、股權設計及股權激勵法律業(yè)務簡介
黃濤律師常說“一個企業(yè)的偉大源于股權設計！”。企業(yè)股權架構(gòu)設計作為公司組織的頂層設計，決定著公司的命運，重要性不言而喻。公司股權設計主要有股權架構(gòu)、股權控制權、股權激勵、股權融資等各個方面的設計。企業(yè)家應當重視股權設計的重要性和必要性，盡早設計完善的股權方案，避免不必要的內(nèi)耗，并實現(xiàn)企業(yè)的長遠發(fā)展。黃濤律師團可以為企業(yè)提供量身定制適合自己發(fā)展的股權架構(gòu)設計以及未來的股權激勵、股權融資等方面的法律服務，扶持企業(yè)經(jīng)營的規(guī)范性、合法性、持續(xù)性，在為企業(yè)保駕護航的同時，為企業(yè)的長遠發(fā)展獻謀劃策，提高企業(yè)經(jīng)營的競爭力。
二、基于企業(yè)家的財富傳承業(yè)務簡介：
隨著中國經(jīng)濟的高速發(fā)展，企業(yè)家們成為高凈值人士的數(shù)量也呈現(xiàn)高速增長的態(tài)勢。而家家都有財富傳承的風險，人人都應該重視自身的財富傳承規(guī)劃。財富傳承規(guī)劃包括婚姻財富管理、財富傳承法律風險防控、家族企業(yè)財富安全管理、高凈值人士財富規(guī)劃、移民家庭財富管理、財富傳承工具運用等多方面。有道是“解決患難者強，防患于未然者神”，只有做好財富傳承規(guī)劃，才能更好地將自己一輩子辛辛苦苦積累的財富有效傳承給我們真正愛的人！ 黃濤律師團隊將為企業(yè)家們針對自身的財富構(gòu)成及家庭成員狀況量身定制更為穩(wěn)妥、保障、科學的財富管理規(guī)劃，確保企業(yè)家們的財富傳承問題。
三、學校法律風險防控業(yè)務簡介
黃濤律師通過其自身多年的學校法律服務經(jīng)驗、經(jīng)營民辦培訓學校的辦學經(jīng)驗以及10年數(shù)學教師經(jīng)歷，針對學校涉及的法律風險專門研發(fā)了針對學校法律風險防范體系的法律服務產(chǎn)品包，具體包括：學生傷害事故法律風險，學生權益糾紛法律風險，學校任用教師法律風險，校園財產(chǎn)安全事故法律風險，教育培訓、咨詢、中介服務法律風險，教育行業(yè)刑事法律風險，教職工職業(yè)道德及法律風險意識培養(yǎng)，學生安全意識及法律意識培養(yǎng)，學生家長家庭教育及法律安全意識培養(yǎng)培等九大方面。黃濤律師團隊通過學校法律服務風險防范體系產(chǎn)品包的呈現(xiàn)，為學校的日常經(jīng)營管理等所涉及到的方方面面進行360度無死角地風險防控，為學校日常經(jīng)營的合法化、規(guī)范化、標準化提供強有力的保障。
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