【案情】
張芳和李旺于1997年10月21日登記結(jié)婚，1998年取得7.6畝土地的承包經(jīng)營權(quán)?，F(xiàn)因為性格不合問題，張芳向法院起訴，要求與李旺離婚，并要求分割土地承包經(jīng)營權(quán)等共同財產(chǎn)。
【分歧】
對于本案中張芳能否分割土地承包經(jīng)營權(quán)主要有兩種意見：
第一種觀點認(rèn)為，當(dāng)事人張芳、李旺承包的是土地經(jīng)營權(quán)，而所有權(quán)仍歸集體所有，不屬夫妻共同財產(chǎn)，依法不能分割。
第二種觀點認(rèn)為，土地承包經(jīng)營權(quán)屬夫妻共同財產(chǎn)權(quán)益，可依法分割，張芳能取得相應(yīng)份額。
【評析】
筆者同意第二種觀點。首先從土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)來看，土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)應(yīng)為物權(quán)，是對標(biāo)的物直接占有、使用和收益的權(quán)利，所以它應(yīng)屬于用益物權(quán)，屬夫妻共同財產(chǎn)權(quán)益，可依法分割。其次從現(xiàn)行法律規(guī)定來看，我國《婚姻法》第39條第二款規(guī)定：“夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權(quán)益等，應(yīng)當(dāng)依法予以保護”。對夫妻關(guān)系存續(xù)期間取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)。因此，夫妻雙方離婚時，土地承包經(jīng)營權(quán)法院應(yīng)當(dāng)依法分割。
同時，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件若干問題的規(guī)定（試行）》第三十四條規(guī)定：“承包方是夫妻的，在承包合同履行期間解除婚姻關(guān)系時，就其承包經(jīng)營的權(quán)利未達成協(xié)議，且雙方均具有承包經(jīng)營主體資格的，人民法院在處理離婚案件時，應(yīng)當(dāng)按照家庭人口、老人的贍養(yǎng)、未成年子女的撫養(yǎng)等具體情況，對其承包經(jīng)營權(quán)進行分割。”據(jù)此，土地承包經(jīng)營權(quán)是可以在離婚案件中分割的。最后從對農(nóng)村婦女的土地承包權(quán)有切實的保護來看，《農(nóng)村土地承包法》第三十條規(guī)定：“……婦女離婚或者喪偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地?！薄秼D女權(quán)益保障法》第三十條規(guī)定:“……婦女與男子享有平等權(quán)利，不得侵害婦女的合法權(quán)益。婦女結(jié)婚、離婚后，其責(zé)任田、口糧田和宅基地等，應(yīng)當(dāng)受到保障。”
綜上所述，土地承包經(jīng)營權(quán)屬于用益物權(quán)，屬夫妻共同財產(chǎn)權(quán)益，根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定可依法分割，張芳能取得相應(yīng)份額。
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