轉(zhuǎn)自：投行法庫
來源：投行極客
作者：吳斯倫
一、非上市公眾公司并購重組概括
非上市公司并購重組細分為收購、重組兩方面。收購指的是掛牌公司第一大股東或?qū)嶋H控制人發(fā)生變化，即掛牌公司被其他主體收購的情形，主要關(guān)注股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整；重大資產(chǎn)重組指掛牌公司通過購買、出售或其他方式進行資產(chǎn)交易，并導(dǎo)致公司資產(chǎn)發(fā)生重大變化的行為，主要關(guān)注資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的調(diào)整。
二、非上市公眾公司收購
1、收購人資格要求？
進行公眾公司收購，收購人及其實際控制人應(yīng)當(dāng)具有良好的誠信記錄，收購人及其實際控制人為法人的，應(yīng)當(dāng)具有健全的公司治理機制。任何人不得利用公眾公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。
有下列情形之一的，不得收購公眾公司：A.收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；B.收購人最近2年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；C.收購人最近2年有嚴(yán)重的證券市場失信行為；D.收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十六條規(guī)定的情形；
（《公司法》第一百四十六條為：有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：“1、無民事行為能力或限制民事行為能力；2、因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰、執(zhí)行期滿未逾5年，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年3、擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；4、擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；5、個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。”）
E.法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認(rèn)定的不得收購公眾公司的其他情形。
2、收購活動是否必須聘請獨立的財務(wù)顧問？
收購方原則上必須聘請獨立的財務(wù)顧問。但通過國有股行政劃轉(zhuǎn)或者變更、因繼承取得股份、股份在同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉(zhuǎn)讓、取得公眾公司向其發(fā)行的新股、司法判決導(dǎo)致收購人成為或擬成為公眾公司第一大股東或者實際控制人的情形除外。
收購方聘請的獨立財務(wù)顧問應(yīng)在收購人公告收購報告書至收購?fù)瓿珊?2個月內(nèi)，財務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)持續(xù)督導(dǎo)收購人遵守法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)相關(guān)規(guī)則以及公司章程，依法行使股東權(quán)利，切實履行承諾或者相關(guān)約定。
3、收購行為的權(quán)益披露規(guī)則要點
（1）首次觸發(fā)條件
投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到公眾公司已發(fā)行股份的10%的，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起2日內(nèi)編制并披露權(quán)益變動報告書，報送全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，同時通知該公眾公司；自該事實發(fā)生之日起至披露后2日內(nèi)，不得再行買賣該公眾公司的股票。
（2）持續(xù)觸發(fā)條件
投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到公眾公司已發(fā)行股份的10%后，其擁有權(quán)益的股份占該公眾公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%（即其擁有權(quán)益的股份每達到5%的整數(shù)倍時），應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進行披露。自該事實發(fā)生之日起至披露后2日內(nèi)，不得再行買賣該公眾公司的股票。
特別說明：所謂持股數(shù)量達到5%的整數(shù)倍，是指買賣后的持股比例，而非買賣股票數(shù)量。例如：A投資者目前持股比例為14%，當(dāng)持股比例達到15%時，應(yīng)進行權(quán)益披露。
4、權(quán)益變動披露要點
通過全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的證券轉(zhuǎn)讓，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份變動導(dǎo)致其成為公眾公司第一大股東或者實際控制人，或者通過投資關(guān)系、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與、其他安排等方式擁有權(quán)益的股份變動導(dǎo)致其成為或擬成為公眾公司第一大股東或者實際控制人且擁有權(quán)益的股份超過公眾公司已發(fā)行股份10%的，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起2日內(nèi)編制收購報告書，連同財務(wù)顧問專業(yè)意見和律師出具的法律意見書一并披露，報送全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，同時通知該公眾公司。
其中，特別強調(diào)與上市公司收購管理辦法相比，非上市公眾公司有“擬成為”概念。對于擬達到的理解為：（1）對于協(xié)議收購而言，收購協(xié)議簽訂之日即為“擬達到”；（2）因發(fā)行新股構(gòu)成收購的情形，公眾公司審議發(fā)行的董事會召開日，即視為“擬達到”。
5、要約收購核心安排
要約收購分為全面要約收購與部分要約收購，差異在于要約收購的股份數(shù)量不同。但均需要向掛牌公司所有股東發(fā)出收購其股份的要約。
預(yù)約收購比例不得低于該公司已發(fā)行股份的5%。與上市公司要約收購不同之處在于，非上市公眾公司沒有涉及全面要約條件，但在公司章程中應(yīng)做明確約定。
收購人根據(jù)被收購公司章程規(guī)定需要向公司全體股東發(fā)出全面要約收購的，對同一種類股票的要約價格，不得低于要約收購報告書披露日前6個月內(nèi)取得該種股票所支付的最高價格。
收購人應(yīng)在披露要約收購報告書的同時，提供以下至少一項安排保證其具備履約能力：
（1）將不少于收購價款總額的20%作為履約保證金存入中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司指定的銀行等金融機構(gòu)；收購人以在中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司登記的證券支付收購價款的，在披露要約收購報告書的同時，將用于支付的全部證券向中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司申請辦理權(quán)屬變更或鎖定；
（2）銀行等金融機構(gòu)對于要約收購所需價款出具的保函；
（3）財務(wù)顧問出具承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任的書面承諾。如要約期滿，收購人不支付收購價款，財務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，并進行支付。
收購人以證券支付收購價款的，應(yīng)當(dāng)披露該證券的發(fā)行人最近2年經(jīng)審計的財務(wù)會計報表、證券估值報告，并配合被收購公司或其聘請的獨立財務(wù)顧問的盡職調(diào)查工作。收購人以未在中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司登記的證券支付收購價款的，必須同時提供現(xiàn)金方式供被收購公司的股東選擇，并詳細披露相關(guān)證券的保管、送達被收購公司股東的方式和程序安排。
收購?fù)瓿珊笫召徣顺蔀楣镜谝淮蠊蓶|或?qū)嶋H控制人的，收購人持有的被收購公司股份，在收購?fù)瓿珊?2月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。特別說明：此時限售股份為持有的所有股份，不僅為因此次收購而增持的股票。當(dāng)收購人在被收購公司中擁有權(quán)益的股份在同一實際控制人控制的不同主體間進行轉(zhuǎn)讓不受前述12個月的限制。
三、非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組
1、重大資產(chǎn)重組流程
（1）現(xiàn)金購買資產(chǎn)
（2）發(fā)行股份購買資產(chǎn)
2、重組流程重點問題解析
（1）申請暫停轉(zhuǎn)讓涉及問題
①何時需要申請暫停轉(zhuǎn)讓？
在（A、交易各方初步達成實質(zhì)性意向；B、雖未達成實質(zhì)性意向、但在相關(guān)董事會決議公告前，相關(guān)信息已在媒體上傳播或者預(yù)計該信息難以保密或者公司證券轉(zhuǎn)讓出現(xiàn)異常波動；C、本次重組需要向有關(guān)部門進行政策咨詢、方案論證）時都需要申請暫停轉(zhuǎn)讓。
②暫停轉(zhuǎn)讓時間相應(yīng)要求？
公司在發(fā)布臨時公告中要約定一個最晚恢復(fù)轉(zhuǎn)讓日，由公司自主確定。對暫停轉(zhuǎn)讓時間并無強制要求，原則上不應(yīng)超過3個月，且需要每月披露一次重組進展情況。確需超過3個月的，應(yīng)當(dāng)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)說明理由，并在取得股轉(zhuǎn)系統(tǒng)同意后發(fā)布關(guān)于公司證券需長期暫停轉(zhuǎn)讓的公告。
③暫停轉(zhuǎn)讓提交時點及需要的文件
申請股票暫停轉(zhuǎn)讓，應(yīng)于T-1日20點前披露股票暫停轉(zhuǎn)讓公告。提交《重大資產(chǎn)重組暫停（恢復(fù)）轉(zhuǎn)讓申請表》。
參考依據(jù)：《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司暫停與恢復(fù)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)指南（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組業(yè)務(wù)指引（試行）》
（2）內(nèi)幕信息知情人報備
①對于內(nèi)幕信息知情人報備時間要求？
根據(jù)《內(nèi)幕信息知情人報備指南》第一條規(guī)定，公眾公司應(yīng)當(dāng)在暫停轉(zhuǎn)讓之日起5個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)，向股轉(zhuǎn)系統(tǒng)提交掛牌公司重大資產(chǎn)重組內(nèi)幕信息知情人登記表、相關(guān)人員買賣公司證券的自查報告、公司重大資產(chǎn)重組交易進程備忘錄、公眾公司全體董事對內(nèi)幕信息知情人文件真實性、準(zhǔn)確性和完整性的承諾書。
參考依據(jù)：《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)重大資產(chǎn)重組業(yè)務(wù)指南第1號：非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組內(nèi)幕信息知情人報備指南》
②提交上述文件有無要求？
根據(jù)內(nèi)幕知情人報備指南第七條規(guī)定，對提交文件做了以下規(guī)定：
A．內(nèi)幕信息知情人登記表、相關(guān)人員買賣證券自查報告、全體董事內(nèi)幕信息承諾書。原件一份，復(fù)印件二份，以及一份與書面文件一致的電子文件（WORD、EXCEL、PDF或全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他文件格式）。
B．重大資產(chǎn)重組交易進程備忘錄。公司應(yīng)提交三份重大資產(chǎn)重組交易進程備忘錄的復(fù)印件,并由律師對該復(fù)印件提供鑒證意見。鑒證律師應(yīng)當(dāng)在文件首頁注明“以下第**頁至第**頁與原件一致”，并簽名和簽署鑒證日期，律師事務(wù)所應(yīng)該在該文件首頁加蓋公章，并在第**頁至第**頁側(cè)面以公章加蓋騎縫章。
報備文件所有需要簽名處，均應(yīng)為簽名人親筆簽名，不得以名章、簽名章等代替。
③若暫停轉(zhuǎn)讓日距離首次董事會召開之日不足5個轉(zhuǎn)讓日，如何處理？
根據(jù)《內(nèi)幕信息知情人報備指南》第一條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在申請暫停轉(zhuǎn)讓的同時報送上述材料。
④如何認(rèn)定內(nèi)幕信息知情人？
根據(jù)《內(nèi)幕信息知情人報備指南》第二條規(guī)定，內(nèi)幕信息知情人的范圍包括但不限于：
“A.公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員；B.持有公司10%以上股份的股東和公司的實際控制人，以及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；C.由于所任公司職務(wù)可以獲取公司本次重組相關(guān)信息的人員；D.本次重大資產(chǎn)重組的交易對方及其關(guān)聯(lián)方，以及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；E.為本次重大資產(chǎn)重組方案提供服務(wù)以及參與本次方案的咨詢、制定、論證等各環(huán)節(jié)的相關(guān)單位和人員；F.參與本次重大資產(chǎn)重組方案籌劃、制定、論證、審批等各環(huán)節(jié)的相關(guān)單位和人員；G.前述自然人的直系親屬（配偶、父母、子女及配偶的父母）。”
⑤股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對知情人報備信息核查
股轉(zhuǎn)系統(tǒng)在收到報備文件后，將調(diào)查內(nèi)幕知情人在暫停轉(zhuǎn)讓日前6個月的公司證券交易情況。
（3）首次信息披露
首次信息披露分為披露重組報告書和披露重組預(yù)案兩種情形。
①披露重組報告書情形
董事會后2個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)，披露董事會決議、重大資產(chǎn)重組報告書、獨立財務(wù)顧問報告、法律意見書以及重組涉及的設(shè)計報告、資產(chǎn)評估報告（或資產(chǎn)估值報告）
②披露預(yù)案情形
在未完成審計工作情況下，董事會后2個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)，披露董事會決議、重組預(yù)案、財務(wù)顧問核查意見。并在預(yù)案披露后的6個月內(nèi)完成審計工作，披露上述全部文件。
參考文件：《非上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》
（4）股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審查
股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對資產(chǎn)重組的信息披露完備性、標(biāo)的資產(chǎn)合法合規(guī)性、定價公允性等進行重點審查。
（5）其中重點問題
①方案變更
股東大會在作出重大資產(chǎn)重組決議后，公司擬對交易對象、交易標(biāo)的、交易價格作出變更，構(gòu)成對原重組方案重大調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)在董事會表決通過后重新提交股東大會審議，并按照規(guī)定向股轉(zhuǎn)系統(tǒng)重新報送信息披露文件或向證監(jiān)會重新提出核準(zhǔn)申請。
因變更方案需要重新提交股東大會審議的，需要重新履行申請暫停轉(zhuǎn)讓及內(nèi)幕信息知情人報備相關(guān)程序。
變更支付手段視為重大調(diào)整。
參考文件：《非上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》
②股份限售要求
本次重大資產(chǎn)重組涉及發(fā)行股份的，特定對象以資產(chǎn)認(rèn)購而取得的公眾公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起6個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；屬于下列情形之一的，12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：
A.特定對象為公眾公司控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人；
B.特定對象通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份取得公眾公司的實際控制權(quán)；
C.特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認(rèn)購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權(quán)益的時間不足12個月。
創(chuàng)業(yè)者及天使投資人
