【摘要】
“法律不保護(hù)躺在權(quán)利上睡覺的人”，未在訴訟時效內(nèi)及時主張權(quán)利，當(dāng)債務(wù)人以超過訴訟時效為由向法院提出抗辯，債權(quán)人會喪失勝訴權(quán)，直接導(dǎo)致敗訴。
合同糾紛中，守約方可以請求損害賠償，也可以請求違約金。因違約損失多為履行利益，守約方難以舉證，為避免對實際損失舉證的麻煩，實踐中經(jīng)常在合同約定違約金，按日累計違約金就是其中一種。違約金其在性質(zhì)上是損害賠償?shù)念A(yù)定。在房屋買賣合同中，經(jīng)常約定買方逾期付款，賣方使其交房、逾期辦證按日累計違約金。再如，普通貨物買賣合同中，買方逾期付款，按日累計違約金。在司法實踐中，不同法院對如何起算按日累計的違約金的訴訟時效做法不一樣，形成亂象，其法律后果為：類似案件，不同法院的判決結(jié)果迥然不同。
一、 司法實踐中，各地法院對如何起計按日累計違約金的訴訟時效，常見有三種做法：
1、自違約的次日開始起計。
2、自債務(wù)人明確表示不履行債務(wù)時，訴訟時效開始起計。
3、從債權(quán)人起訴之日倒計三年（《民法總則》實施之前為二年，下同）至債務(wù)人實際履行之日止。
《最高人民法院公報》曾刊登過重慶市高級人民法院的一個商品房買賣合同糾紛案例，該案例持以上第2種觀點。其依據(jù)為最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第6條，“訴訟時效從債務(wù)人明確表示不履行時起算”。重慶市高級人民法院認(rèn)為，“遲延交房的違約金是根據(jù)違約行為持續(xù)發(fā)生的狀況而累加計算的。對于購房方來講，主張自合同約定的逾期交房之日至實際交房之日的違約金，是雙方當(dāng)事人在合同中所確定的一個整體的合同權(quán)利，而不是按照違約的天數(shù)具體分割為若干分別計算訴訟時效的獨立的權(quán)利。若將違約金請求權(quán)分割為若干個獨立的請求權(quán)，并以分別起算的訴訟時效加以限制，必將改變雙方當(dāng)事人在合同中約定的累加計算的本意，違背當(dāng)事人意思自治的基本原則。在本案中雙方當(dāng)事人并未約定違約金的支付期限，債權(quán)人在任何時候都可以主張，只有當(dāng)債務(wù)人明確表示不履行時，訴訟時效才可依法起算。”
可見最高人民法院持上述觀點。
二、 上述三種常見起計做法的缺陷分析
1、自違約的次日開始起計，當(dāng)違約方延遲延行超過三年（訴訟時效）以上，因三年外的時間已經(jīng)超過訴訟時效，守約方請求支付違約金已經(jīng)喪失勝訴權(quán)，即意味著違約方遲延履行義務(wù)的時間拖得越長，獲得的利益就越多，有鼓勵其繼續(xù)違約之嫌。且，三年以外部分的違約金，在尚未發(fā)生時，已經(jīng)超過訴訟時效，顯然有違法理，對守約方亦顯失公平。
2、有學(xué)者認(rèn)為，自債務(wù)人明確表示不履行債務(wù)時，訴訟時效開始起計違背訴訟時效制度設(shè)立的宗旨。“法律不在于邏輯推理，而在于利益衡平”，該觀點認(rèn)為，訴訟時效制度存在的目的：其一在于保護(hù)債務(wù)人，避免其因時日久遠(yuǎn)，舉證困難；其二是維護(hù)秩序的穩(wěn)定，不因任由債權(quán)人主張權(quán)利隨時性使得法律秩序處于一種不穩(wěn)定性狀態(tài)；其三促使債權(quán)人及時主張權(quán)利；其四是減輕法院負(fù)擔(dān)。
本律師認(rèn)為，該觀點的法律價值取向上，顯然更注重秩序，未真正確立并踐行民法中的當(dāng)事人意思自治原則及恪守契約精神，法律對違約方的行為不應(yīng)過于寬容。
3、從債權(quán)人起訴之日倒計二年至債務(wù)人實際履行之日止，該做法實際上是將按日累計的違約金分割為多個債權(quán)。特別是在起訴時，違約方未履行義務(wù)且違約已經(jīng)超過三年時效的情況，意味著，守約方無論何時起訴，總能獲得的三年以上累計違約金均。如前2中所述，顯然違背訴訟時效制度設(shè)立的宗旨。
4、廣東德納（寶安）律師事務(wù)所蘇維律師認(rèn)為：
《民法通則》第137條，“訴訟時效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起算?！?/span>
債務(wù)人的違約行為產(chǎn)生兩個請求權(quán)：實際履行請求權(quán)和遲延履行違約金請求權(quán)。該兩個請求權(quán)互相獨立，且損害確定的時間不同，應(yīng)分別適用不同訴訟時效起計點。據(jù)此：
實際履行請求權(quán)自債務(wù)人違約之日開始起計訴訟時效。
違約金額確定之日方應(yīng)認(rèn)定為守約人“知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時”。當(dāng)遲延履行違約金請求權(quán)自違約金額確定之日，如守約人明確要求違約人履行債務(wù)之日，或違約人以其行為表明其將不會履行合同之日等情形出現(xiàn)，違約金額已能確定，此時方能依法開始起計訴訟時效。
2018年1月17日于深圳
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