我們認(rèn)為,無論實(shí)際用工的時間和訂立勞動合同的時間是否一致,試用期的起算點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是實(shí)際用工的時間。理由是:
第一,從時間上看,試用期應(yīng)與勞動關(guān)系建立時間相一致,《勞動合同法》第10條第3款規(guī)定:“用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立?!卑凑者@一邏輯關(guān)系,試用期也應(yīng)當(dāng)在用工之日起開始計(jì)算。
第二,從實(shí)際用工之日起算試用期符合試用期的本意。試用期是用人單位考察后決定是否聘用勞動者的一個時間段,既然是試用中考察,試用期自然應(yīng)當(dāng)從試用之日起即用工之日起計(jì)算。
第三,從實(shí)際用工的時間起算試用期能夠?qū)崿F(xiàn)用人單位和勞動者利益的合理平衡。如果以合同訂立之日作為試用期起算點(diǎn),由于此時勞動者還沒有參加勞動,有可能會產(chǎn)生至實(shí)際用工之日時,試用期就已屆滿的后果,這就與試用期的本意相違背,導(dǎo)致法律的砝碼過多偏向于勞動者,這對用人單位顯然是不公平的,也不利于建立和諧的勞動秩序。綜上,應(yīng)當(dāng)以實(shí)際用工之日作為試用期的起算點(diǎn)。