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高中政治:選擇性必修2《法律與生活》背誦手冊
選擇性必修2 法律與生活 
第一課 在生活中學(xué)民法用民法

1.1認(rèn)真對待民事權(quán)利與義務(wù)

一、透視民法與民事法律關(guān)系
1.民法
(1)作用:調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。
具體表現(xiàn):為我們?nèi)粘I钪械囊?、食、住、行等物質(zhì)與精神需求提供法律保障。是維護(hù)高效、誠信的社會經(jīng)濟(jì)秩序的基本法律。在構(gòu)建自由、平等、公正、法治的社會中發(fā)揮著舉足輕重的作用。為人權(quán)提供基本保障。民法為現(xiàn)代化市場經(jīng)濟(jì)提供一般規(guī)則和行為規(guī)范。維護(hù)公共利益,促進(jìn)社會公平正義;民法促進(jìn)民主政治。
(2)特點:民事主體地位平等,民事權(quán)利與義務(wù)相一致,民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠信等原則。
(3)意義:民法強調(diào)獨立人格、平等地位,追求權(quán)利明確、財產(chǎn)關(guān)系穩(wěn)定與交易安全的社會秩序,凸顯了文明、和諧、平等、誠信等社會主義核心價值觀的主要內(nèi)容。
提醒:實施好《中華人民共和國民法典》的意義
①實施好民法典,是堅持以人民為中心的必然要求。民法是由人格權(quán)、身份權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、社員權(quán)等構(gòu)筑起來的權(quán)利大廈。實施好民法典,可以創(chuàng)造、完善權(quán)利實現(xiàn)的條件,營造良好環(huán)境。
②實施好民法典,是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)、鞏固社會主義基本經(jīng)濟(jì)制度的必然要求。民法典的頒布,為健全社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制奠定了堅實的制度基礎(chǔ)。
③實施好民法典,是提高我們黨治國理政水平的必然要求。民法典開出了需要保障的“權(quán)利清單”和“利益清單”,實現(xiàn)好、維護(hù)好、發(fā)展好這些權(quán)利和利益,是對黨和政府提出的實實在在的要求。
④實施好民法典,需要把握好市場和政府作用的邊界。民法典對權(quán)利的規(guī)定,不僅是在為人與人之間劃清行為自由的界限,也是為公權(quán)力的行使者指示行權(quán)履責(zé)的邊界。
2.民事法律關(guān)系
(1)含義:是由民法調(diào)整的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。
(2)要素:主體、客體和內(nèi)容。
①民事主體:包括自然人、法人和非法人組織。
②民事法律關(guān)系的客體:是民事權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。它因具體的民事法律關(guān)系而有所不同。例如,所有權(quán)關(guān)系的客體是物,債權(quán)關(guān)系的客體是行為,知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系的客體是智力成果和商業(yè)標(biāo)記,人身關(guān)系的客體是人身利益。
③民事法律關(guān)系的內(nèi)容:就是民事主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。
3.法治與德治:全面依法治國必須堅持法治與德治相結(jié)合。國家和社會治理需要法律和道德共同發(fā)揮作用,做到法治和德治相輔相成、相互促進(jìn)。
(1)國家和社會治理需要法律和道德共同發(fā)揮作用,做到法治和德治相輔相成、相互促進(jìn)。
(2)我國民法不僅體現(xiàn)法治理念,而且注重將社會主義核心價值觀融入民事法律規(guī)范,大力弘揚傳統(tǒng)美德和社會公德,強化規(guī)則意識,倡導(dǎo)契約精神,維護(hù)公序良俗。
(3)民法強調(diào)獨立人格、平等地位,追求權(quán)利明確、財產(chǎn)關(guān)系穩(wěn)定與交易安全的社會秩序,凸顯了文明、和諧、平等、誠信等社會主義核心價值觀的主要內(nèi)容。 
二、解析民法基本原則
1.必要性
(1)社會成員的私人利益之間以及私人利益與社會公共利益之間可能形成各種利益沖突。
(2)民法規(guī)定一系列基本原則,旨在確保各成員合理合法地行使權(quán)利、履行義務(wù),調(diào)整各方之間的利益關(guān)系。
2.調(diào)整范圍:民法基本原則是民事主體從事民事活動和司法機(jī)關(guān)審理民事案件時應(yīng)當(dāng)遵循的基本準(zhǔn)則。
3.具體內(nèi)容
(1)平等原則
①內(nèi)涵:民事主體不論職位高低、社會狀況如何,在民法面前,所有個體一律平等。
②表現(xiàn):民事主體法律地位平等、互不隸屬,享有平等的法律人格;具體法律關(guān)系中的平等;自由平等地協(xié)商來確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;平等地受到保護(hù)。
(2)自愿原則
①內(nèi)涵:保障民事主體從事民事活動時不被國家權(quán)力、其他民事主體非法干涉,享有充分的意志自由。
②表現(xiàn):平等主體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的確定,沒有強制力影響,因欺詐、脅迫等手段而實施的民事法律行為是違背自愿原則的,受欺詐方或者受脅迫方有權(quán)請求予以撤銷。
(3)公平原則
①內(nèi)涵:民事主體應(yīng)依據(jù)社會公認(rèn)的公平觀念從事民事活動,以維持民事主體之間的利益均衡。
②要求:對利益或損害的分配在主觀心理上應(yīng)持公平的態(tài)度;反對暴利,要求民事活動的結(jié)果不能顯失公平,否則就應(yīng)以公平為尺度加以平衡;要求民事案件處理的結(jié)果應(yīng)當(dāng)符合公平正義的要求。
(4)誠信原則
①內(nèi)涵:是道德標(biāo)準(zhǔn)的法律化,對于民事活動的公平進(jìn)行具有普遍的控制作用。
②要求:民事主體在民事活動中應(yīng)當(dāng)心存善意、誠實不欺,在不損害他人利益的前提下追求自己的利益。不做欺詐行為,恪守信用尊重交易習(xí)慣;不規(guī)避法律和曲解合同條款;正當(dāng)競爭,反對壟斷;尊重社會利益,不得濫用權(quán)利。
(5)守法和公序良俗原則
①內(nèi)涵:民事主體從事民事活動,不得違反法律,不得違背公序良俗。
②要求:對民事主體濫用權(quán)利、違反國家、社會公共利益的行為進(jìn)行必要的限制;保護(hù)未成年人、殘疾人等社會弱勢群體的合法權(quán)益;張揚社會正義。
(6)綠色原則
①實質(zhì):是民法典對我國生態(tài)文明建設(shè)的鮮明態(tài)度和法律導(dǎo)向,符合綠色發(fā)展理念,促進(jìn)生態(tài)文明建設(shè),促進(jìn)人與自然和諧共處。
②要求:落實新發(fā)展理念,正確處理人與自然的關(guān)系,節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境;正確處理資源開發(fā)利用與生態(tài)環(huán)境之間的關(guān)系,維護(hù)環(huán)境公共利益。
1.2積極維護(hù)人身權(quán)利
一、生命健康俱可貴
1.依據(jù)
(1)民法優(yōu)先保護(hù)民事主體的人身自由和人格尊嚴(yán)。
人身自由不受侵犯指公民享有人身不受任何非法搜查、拘禁、逮捕、剝奪、限制的權(quán)利。
人格尊嚴(yán)不受侵犯指與人身有密切聯(lián)系的名譽、姓名、肖像等不容侵犯的權(quán)利,具體體現(xiàn)為人格權(quán),如姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、隱私權(quán)等。禁止侮辱、誹謗和誣告陷害。
提醒:人格尊嚴(yán)權(quán)涉及精神層面,人身自由權(quán)涉及物質(zhì)即身體本身層面。造謠中傷、辱罵等,違反了人格尊嚴(yán)權(quán);非法綁架,違反了人身自由權(quán)。
(2)生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)是一個人最基礎(chǔ)的權(quán)利。
①生命是自然人最高的人身利益,是其他人格權(quán)和人格利益的基礎(chǔ)。
②健康以身體為物質(zhì)載體,破壞身體完整性,通常會導(dǎo)致對健康的損害。
③侵害生命健康權(quán)的應(yīng)給予受害人或其家屬以財產(chǎn)和精神賠償。
提醒:法律意義上的健康包括生理和心理健康,生理健康是生理機(jī)能的正常運轉(zhuǎn),心理健康是心理狀態(tài)的良好表現(xiàn)。對于心理健康多通過精神損害賠償?shù)霓k法進(jìn)行保護(hù),只有當(dāng)精神損害影響心理健康時才得以成為健康權(quán)客體上的健康。
2.范圍
(1)自然人:享有生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)以及因婚姻家庭關(guān)系等產(chǎn)生的身份權(quán)。
(2)法人和非法人組織享有名稱權(quán)、名譽權(quán)和榮譽權(quán)。
3.要求
(1)人們在生活中既要依法維護(hù)自己的人身權(quán)利,也要尊重他人的人身權(quán)利。
(2)侵犯他人生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
4.意義:生命是自然人最高的人身利益,身體是承載生命健康的物質(zhì)載體,自然人的身心健康既關(guān)系到個人的生活質(zhì)量,也關(guān)系到社會的發(fā)展。
二、姓名肖像受保護(hù)
1.姓名權(quán)
(1)依據(jù):姓名是我們用來表現(xiàn)自我、區(qū)別于他人的符號,因此,姓名總是與特定個人相聯(lián)系,在很大程度上體現(xiàn)個人在人格上的基本特征。
(2)內(nèi)容:自然人有權(quán)依法決定、使用、變更或者許可他人使用自己的姓名,但是不得違背公序良俗。
(3)表現(xiàn)
①一般來說,未成年人由父母決定其姓名。
②成年后有權(quán)自己決定繼續(xù)使用或者改變姓名,但是應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。
③具有一定社會知名度,被他人使用足以造成公眾混淆的筆名、藝名、網(wǎng)名、譯名、姓名的簡稱等,參照姓名權(quán)加以保護(hù)。
[想一想] 某中學(xué)高一學(xué)生林某,嫌父母給自己取的名字太土氣了,所以想給自己換個名字,請問可以嗎?如果林某對所改的姓名仍不滿意,還可以頻繁更改嗎?
提示:①要具體分析林某的年齡情況。一般來說,在未成年之前,個人的姓名是由父母決定的。年滿十八周歲可以更改姓名。②姓名總是與特定個人相聯(lián)系的,在很大程度上體現(xiàn)個人在人格上的基本特征,因而不宜頻繁更改名字。
2.肖像權(quán)
(1)含義:是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識別的外部形象。
(2)內(nèi)容:自然人有權(quán)依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像。
(3)要求:任何組織或者個人不得以丑化、污損,或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)。
比較:姓名權(quán)與肖像權(quán)
提醒:在現(xiàn)實生活中有重名的現(xiàn)象,并不是侵權(quán)行為。重名也叫姓名的平行,即數(shù)人合法取得同一姓名。在這樣的情形下,各人都有權(quán)使用自己的姓名,也都是正當(dāng)行使權(quán)利,但是故意混同的除外。
拓展:姓名權(quán)的具體表現(xiàn)
(1)姓名決定權(quán),指自然人決定采用何種姓、名及其組合的權(quán)利。自然人的命名權(quán)在出生后由戶主、親屬、撫養(yǎng)人或者鄰居行使,但這并不影響具備命名能力后的姓名變更權(quán)。
(2)姓名變更權(quán),指自然人享有的依法改變自己姓或名的權(quán)利,只要不違反法律的強制性規(guī)定和公序良俗,都是允許的,只不過需要到戶籍管理部門辦理變更登記手續(xù)。
(3)姓名使用權(quán),指自然人依法使用自己姓名的權(quán)利,包括積極行使:在自己的物品、作品上標(biāo)示自己的姓名,作為權(quán)利主體的標(biāo)志;在特定場合使用姓名,以區(qū)別于其他社會成員;消極行使:在作品上不署名,特定行為后拒絕透漏自己的姓名。其限制在于:在特定條件下,自然人不許使用非正式姓名,如戶口登記、身份證、護(hù)照上必須使用正式姓名。
提醒:以侮辱方式使用他人姓名、故意錯誤使用他人姓名、給他人取“渾名”或“綽號”等,均屬于侵害他人姓名權(quán)的行為。
三、名譽隱私不可侵
1.名譽權(quán)
(1)含義:名譽是對民事主體的品德、聲望、才能、信用等的社會評價。
(2)要求:任何組織或者個人不得以侮辱、誹謗等方式侵害他人的名譽權(quán),也不得非法剝奪他人的榮譽稱號,不得詆毀、貶損他人的榮譽。
比較:名譽權(quán)與榮譽權(quán)
(1)公民、法人無一例外都享有名譽權(quán),名譽是指社會對公民個人的品德、情操、才干、聲望、信譽和形象及法人信譽、形象等各方面形成的綜合評價。名譽權(quán),是法律規(guī)定公民、法人享有的保有和維護(hù)自身名譽的權(quán)利。
(2)榮譽權(quán)只能由對國家和社會作出突出貢獻(xiàn)或取得優(yōu)異成績而被授予榮譽稱號的公民、法人享有。對榮譽權(quán)的侵害方式只有一種,即非法剝奪公民或法人的榮譽稱號。
(3)榮譽稱號表明了國家和社會對榮譽獲得者的高度評價,因而與名譽有聯(lián)系。如果非法剝奪公民的榮譽稱號,使公民的名譽也受到損害的,同時構(gòu)成侵害榮譽權(quán)和名譽權(quán)。
2.隱私權(quán)
(1)含義:隱私是自然人的私人生活安寧和不愿為他人知曉的私密空間、私密活動、私密信息。
(2)要求:任何組織或者個人不得以刺探、侵?jǐn)_、泄露、公開等方式侵害他人的隱私權(quán)。
(3)意義
①民法保護(hù)隱私權(quán),是對憲法規(guī)定的通信秘密受法律保護(hù)、住宅不受侵犯等公民權(quán)利的落實。
②尊重他人隱私既是法律的要求,也是社會文明進(jìn)步的體現(xiàn)。
提醒:公民享有姓名權(quán)、肖像權(quán)、住址、住宅電話、身體肌膚形態(tài)的秘密,未經(jīng)許可,不可以刺探、公開或傳播;公民的個人活動,尤其是在住宅內(nèi)的活動不受監(jiān)視、窺視、攝影、錄像,但依法監(jiān)視居住者除外;公民的住宅不受非法侵入、窺視或騷擾;公民的儲蓄、財產(chǎn)狀況不受非法調(diào)查或公布,但依法需要公布財產(chǎn)狀況者除外;公民的通信、日記和其他私人文件不受刺探或非法公開,公民的個人數(shù)據(jù)不受非法搜集、傳輸、處理、利用;公民的社會關(guān)系,不受非法調(diào)查或公開;公民的檔案材料,不得非法公開或擴(kuò)大知曉范圍;不得非法向社會公開公民過去的或現(xiàn)在純屬個人的情況等;公民的任何其他屬于私人內(nèi)容的個人數(shù)據(jù),不可非法搜集、傳輸、處理、利用。
3.公民人身權(quán)的比較

法律允許
法律禁止
生命健康權(quán)
自然人享有生命健康權(quán)
根據(jù)民法典的規(guī)定,侵害他人造成人身損害的,應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費、護(hù)理費、交通費、營養(yǎng)費、住院伙食補助費等為治療和康復(fù)支出的合理費用,以及因誤工減少的收入。造成殘疾的,還應(yīng)當(dāng)賠償輔助器具費和殘疾賠償金;造成死亡的,還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費和死亡賠償金
姓名權(quán)
自然人有權(quán)依法決定、使用、變更或者許可他人使用自己的姓名
任何組織或者個人不得以干涉、盜用、假冒等方式侵害他人的姓名權(quán)
肖像權(quán)
自然人有權(quán)依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像
任何組織或者個人不得以丑化、污損,或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)
名譽權(quán)
自然人的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)
禁止用侮辱、誹謗等方式損害他人的名譽權(quán)
隱私權(quán)
法律保護(hù)自然人的隱私,保障私人生活安寧
任何組織或者個人不得以刺探、侵?jǐn)_、泄露、公開等方式侵害他人的隱私權(quán)
提醒:人身權(quán)是不直接具有財產(chǎn)內(nèi)容的,不能以金錢來衡量其價值,一般不具有可讓與性,受到侵害時主要需以非財產(chǎn)的方式予以救濟(jì)。
第二課 依法有效保護(hù)財產(chǎn)權(quán)
2.1保障各類物權(quán)
一、定分止?fàn)帯袡?quán)
1.財產(chǎn)制度與財產(chǎn)權(quán)
(1)財產(chǎn)制度
①作用:規(guī)范各類民事主體的財產(chǎn)關(guān)系。
②地位:是一個社會得以穩(wěn)定與發(fā)展的基礎(chǔ)性法律制度。
(2)財產(chǎn)權(quán)
①含義:包括物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等能夠給民事主體帶來經(jīng)濟(jì)收益的權(quán)利。
②范圍:包括所有權(quán)、他物權(quán)。
③意義:有利于確定財產(chǎn)歸屬,并以此促進(jìn)財產(chǎn)的流通使用。保護(hù)財產(chǎn)權(quán)就是保護(hù)勞動、保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造、保護(hù)和發(fā)展生產(chǎn)力。國家通過不斷完善財產(chǎn)制度,依法保護(hù)各種所有制經(jīng)濟(jì)組織和自然人的財產(chǎn)權(quán),激勵人們創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新。
④保護(hù)財產(chǎn)權(quán)的措施:國家通過不斷完善財產(chǎn)制度,依法保護(hù)各種所有制經(jīng)濟(jì)組織和自然人的財產(chǎn)權(quán)。我國憲法和法律明確規(guī)定,保護(hù)國有財產(chǎn)、集體財產(chǎn)和公民合法的私有財產(chǎn)。憲法規(guī)定公共財產(chǎn)神圣不可侵犯。依法保護(hù)公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。國家為了公共利益的需要,依法對公民私有財產(chǎn)實行征收或征用要給予補償。
[想一想] 怎樣理解保護(hù)財產(chǎn)權(quán)就是保護(hù)勞動、保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造、保護(hù)和發(fā)展生產(chǎn)力?
提示:一方面,財產(chǎn)是各種形式的勞動所得;另一方面,只有投資資本獲得保護(hù),勞動者的價值和權(quán)益才有保障。如果財產(chǎn)權(quán)不能獲得有效保障,人們便失去投資和勞動的積極性,經(jīng)濟(jì)社會也就失去了前進(jìn)的動力。清晰的產(chǎn)權(quán)是市場交換的前提,也是實現(xiàn)資源最優(yōu)配置的一個必要條件。如果缺乏有力的財產(chǎn)權(quán)保護(hù),其后果是經(jīng)濟(jì)糾紛、扯皮,市場主體自然就缺乏安全感,交易成本居高不下,參與交易的積極性也受影響,市場繁榮就會成為一句空話。
2.所有權(quán)
(1)含義:是權(quán)利人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn),依法享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。
(2)分類:國家所有(全民所有)、集體所有、私人所有。
(3)取得方式
①不動產(chǎn):應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記;對于房屋等不動產(chǎn),除法律另有規(guī)定的情形外,必須到不動產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)辦理登記,才能取得所有權(quán)。法律規(guī)定在一些特殊情形中,不動產(chǎn)所有權(quán)取得可以不經(jīng)登記而發(fā)生效力。
依法屬于國家所有的自然資源
所有權(quán)可以不登記
依據(jù)人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)的法律文書取得不動產(chǎn)所有權(quán)
自法律文書生效時發(fā)生效力
因繼承取得不動產(chǎn)所有權(quán)
自繼承開始時發(fā)生效力
②動產(chǎn):應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定交付。一般來說,所有人按照轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所有權(quán)的意圖,直接把財產(chǎn)交給對方占有,對方就取得了該財產(chǎn)的所有權(quán)。
(4)共有關(guān)系:由多人對同一財產(chǎn)享有所有權(quán)。
提醒:所有權(quán)的取得方式(因財產(chǎn)屬性的差異而有所不同)
(1)動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓,自交付時發(fā)生效力,但是法律另有規(guī)定的除外。
(2)不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。
(3)船舶、航空器和機(jī)動車等的物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。船舶、航空器、機(jī)動車等特殊動產(chǎn)的所有權(quán)變動,以交付動產(chǎn)為物權(quán)變動的生效要件;買賣合同生效,且登記之后,才可對抗善意第三人。
二、物盡其用——他物權(quán)
1.他物權(quán)
(1)含義:所有權(quán)之外的物權(quán)。
(2)實質(zhì):用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)分別對應(yīng)的是物的使用價值和交換價值。
(3)意義:充分發(fā)揮不動產(chǎn)與動產(chǎn)的價值,做到物盡其用。
2.用益物權(quán)
(1)含義:對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn),依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。
(2)分類
3.擔(dān)保物權(quán)
(1)抵押:債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。
(2)質(zhì)押:債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有,將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保(債權(quán)、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等也可以進(jìn)行質(zhì)押擔(dān)保)。
[想一想] 買房時辦理按揭貸款,急需用錢時在典當(dāng)行用自己的財產(chǎn)作擔(dān)保換取相應(yīng)的資金。這兩種擔(dān)保方式分別稱作什么?
提示:前者是抵押,后者是質(zhì)押。
比較:用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)

用益物權(quán)
擔(dān)保物權(quán)
含義
對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn),依法享有占有、使用、收益的權(quán)利
為了確保債權(quán)的實現(xiàn)而在他人財產(chǎn)上設(shè)立的物權(quán)
性質(zhì)
都是主權(quán)利,不以用益物權(quán)人對財產(chǎn)所有人享有其他財產(chǎn)權(quán)利為前提
具有從屬性,因債權(quán)的產(chǎn)生而產(chǎn)生,因債權(quán)的消滅而消滅
目的
實現(xiàn)商品的使用價值
實現(xiàn)商品的價值
標(biāo)的物
主要是不動產(chǎn)
不限于不動產(chǎn)
特征
用益物權(quán)具有用益性;用益物權(quán)具有獨立性;用益物權(quán)具有占有性
以確保債務(wù)的履行為目的;在債務(wù)人或第三人的特定財產(chǎn)上設(shè)定的權(quán)利;以支配擔(dān)保物的價值為內(nèi)容;具有從屬性和不可分性
內(nèi)容
主要包括建設(shè)用地使用權(quán)、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)、農(nóng)村宅基地使用權(quán)、國有自然資源使用權(quán)等
主要包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等
拓展:抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)的關(guān)系
抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)是基于當(dāng)事人的約定而產(chǎn)生的;當(dāng)事人通過協(xié)商一致,以某種財產(chǎn)作為債權(quán)擔(dān)保時,就達(dá)成抵押合同或質(zhì)押合同。抵押權(quán)人并不直接占有抵押物,該抵押物仍由抵押人占有使用;質(zhì)權(quán)人則必須占有質(zhì)物。抵押權(quán)通常針對不動產(chǎn)或價值較大的動產(chǎn),而質(zhì)權(quán)的對象通常是動產(chǎn)。
提醒:用益物權(quán)不是一種所有權(quán),而是一種他物權(quán),即權(quán)利人對他人所有物享有的以使用、收益為目的的物權(quán)。其基本特征是:沒有所有權(quán);不能處分;以利用物的使用價值為目的;以占有為條件。
2.2 尊重知識產(chǎn)權(quán)
一、保護(hù)創(chuàng)作——著作權(quán)
1.知識產(chǎn)權(quán)
(1)含義:是權(quán)利人依法就作品、發(fā)明創(chuàng)造等智力成果或者商標(biāo)、地理標(biāo)志等工商業(yè)標(biāo)記享有的專有性權(quán)利。
(2)內(nèi)容:包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等。
(3)意義:我國實施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略,要求全社會形成以科技創(chuàng)新為核心的全面創(chuàng)新,通過體制機(jī)制改革激發(fā)創(chuàng)新活力,把我國建設(shè)成為創(chuàng)新型國家。保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)是促進(jìn)創(chuàng)新發(fā)展的重要法律機(jī)制。
2.著作權(quán)的含義和內(nèi)容
(1)含義:指權(quán)利人針對特定作品依法享有的支配和獲取利益的權(quán)利。
(2)內(nèi)容
①著作人身權(quán):包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。
②著作財產(chǎn)權(quán):作者對其作品的自行使用和被他人使用而享有的以物質(zhì)利益為內(nèi)容的權(quán)利,包括復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、表演權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等。
提醒:受著作權(quán)保護(hù)的作品必須具備以下兩項條件:一是獨創(chuàng)性,也稱原創(chuàng)性,是指由作者獨立構(gòu)思而成的,作品的表現(xiàn)不與他人已發(fā)表的作品相同,即不是抄襲、剽竊或者篡改他人作品。二是可復(fù)制性,復(fù)制形式包括印刷、錄制、攝影、繪畫、表演等。
3.著作權(quán)保護(hù)
(1)表現(xiàn):著作權(quán)人對其作品享有廣泛的權(quán)利。他人未經(jīng)著作權(quán)人許可使用著作權(quán)人的作品,就可能構(gòu)成侵權(quán)。
(2)期限
①著作權(quán)屬于自然人的,保護(hù)期是作者有生之年加去世后50年。
②著作權(quán)屬于法人或者非法人組織的,保護(hù)期是作品發(fā)表后50年,但作品自創(chuàng)作完成后 50年內(nèi)未發(fā)表的,法律不再保護(hù)。
(3)保護(hù)期屆滿:該作品進(jìn)入公共領(lǐng)域,任何人都可以免費使用,但作者的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)仍受法律保護(hù)。
提醒:保護(hù)期
①作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)利保護(hù)期不受限制。
②自然人的作品,保護(hù)期為作者有生之年加去世后50年,截止于作者死亡后第50年的12月31日;如果是合作作品,截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。
③法人或者非法人組織的作品、著作權(quán)(署名權(quán)除外)、由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品,保護(hù)期為50年,截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日,但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的,不再保護(hù)。
提醒:常見的不受著作權(quán)法保護(hù)的對象
(1)依法禁止出版、傳播的作品。(2)不適用著作權(quán)法保護(hù)的對象:法律、法規(guī)、國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他屬于立法、行政、司法性質(zhì)的文件及官方正式譯文,時事新聞。(3)欠缺作品實質(zhì)要件的對象,如歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式等。
二、激勵創(chuàng)新——專利權(quán)
1.專利權(quán)的含義:專利權(quán)是權(quán)利人就特定的發(fā)明創(chuàng)造依法在規(guī)定期限內(nèi)享有的專有權(quán)。
2.專利權(quán)的取得:發(fā)明人或者設(shè)計人完成發(fā)明創(chuàng)造后,可以向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請專利。國家知識產(chǎn)權(quán)局經(jīng)過審查,認(rèn)為該申請符合條件的,則頒發(fā)專利證書,授予專利權(quán)。
他人未經(jīng)專利權(quán)人同意,不得實施專利權(quán)人享有專利的發(fā)明創(chuàng)造。
3.專利權(quán)的種類及保護(hù)期(《中華人民共和國專利法》規(guī)定的專利有三種:發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計
4.申請和保護(hù)專利的意義(作用)
①發(fā)明人取得專利,是以公開其發(fā)明內(nèi)容為條件,換取國家在限定時間內(nèi)給予強有力的法律保護(hù);其他人即使獨立作出了相同的發(fā)明,也不得實施該發(fā)明,否則構(gòu)成侵權(quán);
②專利權(quán)是維護(hù)發(fā)明人或者設(shè)計人的利益、激勵科技創(chuàng)新的重要手段。
【特別提示】正確把握專利權(quán)的申請和特點
①專利申請堅持書面原則和優(yōu)先原則。申請人申請專利必須以書面形式整理材料,同樣的專利以先申請者為準(zhǔn)。
②專利權(quán)具有專有性。專利人對其發(fā)明創(chuàng)造享有獨占性的制造、使用、銷售、許諾銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品的權(quán)利。
③專利權(quán)具有地域性。一個國家授予的專利只在該國有效,對其他國家沒有效力。
④專利權(quán)具有時間性。專利權(quán)只在法律規(guī)定的時間內(nèi)有效,期滿后,專利權(quán)即告終止。
三、點石成金——商標(biāo)權(quán)
1.商標(biāo)
(1)含義:商標(biāo)是經(jīng)營者用來將自己的商品或者服務(wù)與其他經(jīng)營者的商品或者服務(wù)相區(qū)別的標(biāo)記。
(2)表現(xiàn)形式:商標(biāo)表現(xiàn)為文字、圖案等形式。
(3)意義:體現(xiàn)的是經(jīng)營者在商品或者服務(wù)上的信譽。經(jīng)營者信譽良好,其商標(biāo)往往具有巨大的價值。
2.注冊商標(biāo)
(1)注冊商標(biāo):經(jīng)營者向國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局提出申請并獲得注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)。
(2)商標(biāo)注冊的意義:商標(biāo)注冊人獲得注冊的商標(biāo)才可以依法享有注冊商標(biāo)專用權(quán);在核定使用的商品或者商品包裝上標(biāo)明“注冊商標(biāo)”字樣或者“?”符號。
【特別提醒】商標(biāo)未經(jīng)注冊也可以使用,但是不能享有商標(biāo)專用權(quán),只有獲得注冊的商標(biāo)才可以依法享有注冊商標(biāo)專用權(quán)。
3)商標(biāo)注冊的條件:
①允許注冊情形:《中華人民共和國商標(biāo)法》規(guī)定,任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志,包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等,以及上述要素的組合,均可以作為商標(biāo)申請注冊。
②禁止作為商標(biāo)使用并不得注冊的情形:與我國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的標(biāo)志,有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志,縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名,不得作為商標(biāo)。
(4)商標(biāo)注冊人享有的權(quán)利及侵權(quán)規(guī)定
商標(biāo)注冊人享有的權(quán)利
注冊商標(biāo)專用權(quán)。
侵權(quán)規(guī)定
a.未經(jīng)權(quán)利人許可,他人在同一種商品上使用與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的,構(gòu)成侵權(quán)。
b.在同一種商品上使用與注冊商標(biāo)近似的商標(biāo),或者在類似商品上使用與注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的,也構(gòu)成侵權(quán)。
商標(biāo)保護(hù)期限
注冊商標(biāo)的有效期為10年,注冊人可以申請續(xù)展。續(xù)展注冊的有效期也是10年,續(xù)展次數(shù)不受限制。
【特別提醒】商標(biāo)與注冊商標(biāo)
【知識整合】著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)的區(qū)別

保護(hù)對象
權(quán)利分類
是否需要
辦理手續(xù)
保護(hù)期限
著作權(quán)
作品
著作人身權(quán)、著作財產(chǎn)權(quán)
一般不需要辦理手續(xù)
除署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)外,著作權(quán)屬于自然人的,保護(hù)期是作者有生之年加去世后50年;著作權(quán)屬于法人或者非法人組織的,保護(hù)期是作品發(fā)表后50年
專利權(quán)
發(fā)明創(chuàng)造
實施許可權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、標(biāo)示權(quán)
需要辦理手續(xù)
發(fā)明專利的保護(hù)期為20年,實用新型和外觀設(shè)計專利的保護(hù)期為10年
商標(biāo)權(quán)
商標(biāo)
專用權(quán)、禁止權(quán)、許可權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)
需要辦理手續(xù)
有效期為10年,注冊人可以申請續(xù)展,續(xù)展次數(shù)不受限制
第三課 訂約履約 誠信為本
3.1訂立合同學(xué)問大
一、生活離不開合同
1.合同的含義:是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。
2.合同的特點:必須由訂立合同的各方當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上達(dá)成共識,即就某種民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止形成一致的意思表示,以實現(xiàn)各自的利益。
3.合同的意義
(1)大到國際貿(mào)易,小到生活點滴,合同滲透在經(jīng)濟(jì)活動的各個環(huán)節(jié),與我們的日常生活息息相關(guān)。
(2)交易活動的順利進(jìn)行,除了依靠誠實守信等道德約束,還需要合同法律制度的保障。
提醒:合同的作用
(1)避免和減少糾紛的發(fā)生:社會生活中難免發(fā)生矛盾和糾紛,有些糾紛之所以產(chǎn)生,是因為當(dāng)事人缺乏合同意識,沒有簽訂合同或者沒有正確地簽訂和履行合同。
(2)處理已經(jīng)發(fā)生的糾紛的依據(jù):只要正確地簽訂合同,即使糾紛已經(jīng)產(chǎn)生,依據(jù)合同辦事也是一個有效的解決之道。
4.正確認(rèn)識自愿原則
(1)內(nèi)涵:①是否訂立合同自愿,任何單位和個人不得非法干預(yù)。②與誰訂合同自愿。③在不違法的情況下自愿約定合同內(nèi)容。④在合同履行過程中,當(dāng)事人可以協(xié)議補充、變更有關(guān)內(nèi)容。⑤當(dāng)事人可以協(xié)議解除合同。⑥可以約定違約責(zé)任,以及解決爭議的方式。
(2)必要性
①可以滿足市場交易者的特定需求,有利于資源的有效配置,從而增加整體的社會財富。
②促成市場交易者相互合作,共同形成社會的信用機(jī)制。
(3)保護(hù):法律鼓勵合同的訂立和履行,尊重市場交易者的合同自由,維護(hù)誠實守信的履約機(jī)制。
(4)限制:由于合同主體的談判能力與地位可能存在差異,法律對合同自由進(jìn)行了一定的限制,以保護(hù)處于弱勢地位的一方。自愿也不是絕對的。當(dāng)事人訂立合同、履行合同,應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī),尊重社會公德,不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序,損害社會公共利益。
提醒:合同自愿是指當(dāng)事人依法享有在締結(jié)合同、選擇合同相對人、決定合同內(nèi)容以及在變更和解除合同、選擇合同補救方式等方面的自由。合同自愿原則是合同法最基本的原則。確立合同法的自愿原則是鼓勵交易、發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)所必須采取的法律措施,它不僅為發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)提供了必不可少的法律原則,而且也為社會主義市場經(jīng)濟(jì)奠定了充分尊重主體的自由和權(quán)利的新的法治原則。
二、要約承諾訂合同
1.要約與承諾
2.訂立與生效
(1)有效情形
①承諾到達(dá)對方后,立即發(fā)生法律效力,訂立合同的過程隨之結(jié)束。
②法律鼓勵交易,從嚴(yán)認(rèn)定無效合同。
③訂立一份有效的合同,要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力, 意思表示真實,內(nèi)容合法。
[想一想] 未成年人訂立的合同是有效合同還是無效合同?
提示:八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人,訂立的合同一般必須經(jīng)過法定代理人追認(rèn)才有效。但是,他們可以訂立純獲利益的合同,如接受獎勵、贈與、報酬等;還可以訂立與其年齡、智力和精神健康狀況相適應(yīng)的合同,如乘坐交通工具等。這會構(gòu)成有效合同。
(2)無效情形
①如果合同內(nèi)容出現(xiàn)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或者違背公序良俗等情形,仍然可能導(dǎo)致合同全部或者部分無效。
②如果合同的主體不適格或者因欺詐、脅迫導(dǎo)致當(dāng)事人意思表示不真實,也會使得合同存在瑕疵或者效力處于不確定狀態(tài),不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律約束力。
比較有效合同與無效合同

有效合同
無效合同
從行為人看
訂立合同的行為人具有相應(yīng)的民事行為能力
無民事行為能力人、限制民事行為能力人訂立合同且法定代理人不予以追認(rèn)的
從外在表示行為與內(nèi)心意思是否一致看
意思表示真實
一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益
從是否合法、合理看
不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,不得違背公序良俗
以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益;違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定
三、立字有據(jù)更可靠
1.合同形式的意義:會對當(dāng)事人能否順利實現(xiàn)其合法權(quán)益產(chǎn)生影響。
2.分類
(1)口頭合同
①含義:是當(dāng)事人通過口頭語言達(dá)成意思表示一致所形成的合同。
②優(yōu)點:充分適應(yīng)了現(xiàn)代社會對訂立合同的快捷性要求。
③缺點:當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)多不明確,發(fā)生糾紛時難以舉證。合同的履行期限越長,當(dāng)事人忘記約定內(nèi)容或者條件發(fā)生變化的可能性就越大,當(dāng)事人對合同的理解和執(zhí)行就越容易產(chǎn)生爭議。
④適用范圍:通常用在一些金額較小、即時清結(jié)、權(quán)利義務(wù)關(guān)系相對簡單的民事法律關(guān)系中。
(2)書面合同
①含義:是以合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式訂立的合同。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容,并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文,視為書面形式。
②優(yōu)點:內(nèi)容清晰,有利于督促各方當(dāng)事人根據(jù)確定的義務(wù)履行合同,有利于守約方根據(jù)約定追究違約責(zé)任。書面合同有據(jù)可查,能夠為處理合同糾紛提供明確的證據(jù),有利于案件的公正裁決。
③適用場景:對于權(quán)利義務(wù)關(guān)系復(fù)雜、金額較大以及履行期限較長的合同,應(yīng)當(dāng)采取書面形式。
④成立條件:當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認(rèn)書的,簽訂確認(rèn)書時合同成立。
比較:口頭合同與書面合同的異同
提醒:依據(jù)合同法規(guī)定,法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式,口頭約定不具有法律效力。當(dāng)事人約定采用書面形式的,也應(yīng)當(dāng)采用書面形式,在沒有簽訂書面合同之前,口頭約定的合同內(nèi)容無效。若非上述兩種情況,當(dāng)事人雙方的口頭約定具有法律效力。
3.要求:我們在生活中應(yīng)當(dāng)樹立合同意識,尤其要用好白紙黑字這個工具。
[想一想] 莊老伯經(jīng)熟人介紹請了一家裝修公司裝修新居,礙于情面沒有與之簽訂合同,只是口頭約定了裝修項目、材料、價格、質(zhì)量等內(nèi)容,裝修結(jié)束驗收時,莊老伯發(fā)現(xiàn)裝修公司遺漏了好幾個項目,要求重做,但裝修公司認(rèn)為莊老伯口說無憑,因而拒不重做。為什么會出現(xiàn)上述糾紛?怎樣避免上述糾紛?
提示:口頭合同雖然便捷,但存在當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不明確,發(fā)生糾紛時難以舉證的問題,當(dāng)事人對合同的理解和執(zhí)行容易產(chǎn)生爭議。訂立書面合同,要求施工方做出具體的工程方案,可以減少糾紛的發(fā)生。
3.2 有約必守 違約有責(zé)
一、一諾千金 重在履行
1.合同履行的含義:合同當(dāng)事人按照合同約定實現(xiàn)各自權(quán)利義務(wù)的行為。
2.合同履行的原則
(1)全面履行:當(dāng)事人必須按照合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式等要求正確履行自己的合同義務(wù)。
(2)誠信履行:當(dāng)事人應(yīng)該恪守信用,言行一致,盡最大的善意履行自己的合同義務(wù)。在合同沒有明確約定的情況下,合同當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助及保密等義務(wù)。
(3)協(xié)作履行:當(dāng)事人要積極配合對方,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。只有雙方當(dāng)事人在合同履行過程中相互配合、相互協(xié)作,合同才會得到適當(dāng)履行。
提醒:履行合同的核心是履行合同義務(wù):在合同的履行中,雙方當(dāng)事人互有權(quán)利和義務(wù),而履行合同義務(wù)是履行合同的核心;履行合同義務(wù)是享有合同權(quán)利的前提。沒有債務(wù)人履行合同債務(wù),債權(quán)人的債權(quán)就無從談起;合同的履行是雙方當(dāng)事人的行為,而履行合同義務(wù)在其中居于主導(dǎo)地位。
3.合同履行的要求
(1)履行合同的關(guān)鍵:明確合同內(nèi)容。
(2)合同的內(nèi)容:就是合同的條款。
①一般包括以下條款:當(dāng)事人的姓名或者名稱和住所,標(biāo)的,數(shù)量,質(zhì)量,價款或者報酬,履行期限、地點和方式,違約責(zé)任,解決爭議的方法。
②民法典規(guī)定的合同一般包括的條款,并非合同必須具備的條款。合同缺少價款、履行期限、履行地點、違約責(zé)任等內(nèi)容時并不影響合同的成立和生效。
提醒:合同的一般條款
當(dāng)事人的姓名或者名稱和住所
當(dāng)事人是合同權(quán)利義務(wù)的承受者,沒有當(dāng)事人,合同權(quán)利義務(wù)就失去存在的意義,給付和受領(lǐng)給付便無從談起,訂立合同必須寫清當(dāng)事人的姓名或者名稱和住所
標(biāo)的
它是一切合同的主要條款標(biāo),是合同權(quán)利義務(wù)執(zhí)行的對象
數(shù)量和質(zhì)量
標(biāo)的的數(shù)量和質(zhì)量是確定合同標(biāo)的的具體條件,是這一標(biāo)的區(qū)別于同類另一標(biāo)的的具體特征。標(biāo)的的數(shù)量要確切,質(zhì)量需詳細(xì)具體,如技術(shù)指標(biāo)、質(zhì)量要求、規(guī)格、型號等都要明確
價款或報酬
價款是取得標(biāo)的物所應(yīng)支付的代價,報酬是獲得服務(wù)所應(yīng)支付的代價,由哪一方支付,需在合同中寫明
履行的期限、地點、方式
履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時間,涉及當(dāng)事人的期限利益,也是確定違約與否的因素之一,十分重要。履行地點是確定驗收地點的依據(jù),是確定運輸費用由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險由誰承受的依據(jù),有時是確定標(biāo)的物所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移的依據(jù),還是確定訴訟管轄的依據(jù)之一。履行方式(一次交付還是分期分批交付,交付實物還是交付標(biāo)的物的所有權(quán)憑證,鐵路運輸還是空運、水運等)同樣事關(guān)人的物質(zhì)利益,合同應(yīng)寫明
違約責(zé)任與解決爭議的方法
違約責(zé)任既是違約方應(yīng)該付出的代價,也是法律對守約方給予的救濟(jì)。解決爭議的方法是指有關(guān)解決爭議運用什么程序、適用何種法律、選擇哪家檢驗或者鑒定的機(jī)構(gòu)等內(nèi)容
(3)合同的變更
①原因:合同訂立后,隨著外部條件的變化,當(dāng)事人可能會有改變或者解除這種法律約束的想法。
②要求:當(dāng)事人協(xié)商一致,可以變更合同。合同的一方當(dāng)事人不能單方面變更或者解除合同,否則須承擔(dān)違約責(zé)任。
二、言而有信 違約有責(zé)
1.違約:不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定。
2.違約責(zé)任
(1)實質(zhì):既是違約方應(yīng)該付出的代價,也是法律給予守約方的救濟(jì)。
(2)判定
①依據(jù)民法典,對守約方的損害賠償應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益。
②不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。
(3)承擔(dān)方式
①繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失、支付違約金、適用定金罰則等。
②當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
提醒:違約責(zé)任的特點
(1)作為一種民事責(zé)任,在目的、構(gòu)成要件、責(zé)任形式等方面均有別于行政責(zé)任和刑事責(zé)任。
(2)具有相對性,是合同當(dāng)事人之間的責(zé)任,合同當(dāng)事人以外的第三人對當(dāng)事人之間的合同不承擔(dān)違約責(zé)任。
(3)合同有效是承擔(dān)違約責(zé)任的前提,履行合同不完全或不履行合同義務(wù)是承擔(dān)違約責(zé)任的原因。
(4)違約責(zé)任以補償守約方因違約行為所受損失為主要目的,以損害賠償為主要責(zé)任形式。
(5)違約責(zé)任是財產(chǎn)責(zé)任,不是人身責(zé)任,可以約定(如約定違約金、約定定金),也可以直接適用法律的規(guī)定(如支付賠償金、強制實際履行等),違約相對人可以選擇違約人承擔(dān)違約責(zé)任的方式。
3.免責(zé)情形
(1)在合同履行過程中遇到當(dāng)事人約定的免責(zé)事由或不可抗力時,根據(jù)這些情形對合同履行所造成的影響,可全部或者部分免除當(dāng)事人的違約責(zé)任。
(2)因不可抗力不能履行合同的,應(yīng)當(dāng)及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。
拓展:違約行為免責(zé)的兩種情形
(1)法定的免責(zé)情形。最常見的就是不可抗力,即不能預(yù)見、不能避免并且不能克服的客觀情況,如地震、洪水、火災(zāi)、戰(zhàn)爭等情況。當(dāng)客觀上已經(jīng)發(fā)生不可抗力,而且合同的當(dāng)事人未能按照約定履行合同義務(wù)是由這一不可抗力所導(dǎo)致時,當(dāng)事人的違約行為可以免責(zé)。
(2)約定的免責(zé)情形。這是雙方在訂立合同時經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致的免責(zé)情形,只要這種約定不違反法律的強制性規(guī)定,屆時就可以對違約行為免責(zé)。
提醒:地震并非在任何情況下都屬于不可抗力。如合同發(fā)生在地震之前,地震即為合同不能履行之免責(zé)情形;如在地震發(fā)生之后,地震對于合同的訂立成為可以預(yù)見、可以避免的客觀情況,不能為冒險簽訂的合同免責(zé)。
[想一想] 小明與某房地產(chǎn)有限公司簽訂房屋買賣合同,但是由于重污染天氣應(yīng)急響應(yīng)期間按照政府統(tǒng)一要求地產(chǎn)建設(shè)工程停工,施工進(jìn)度受到影響,小明被告知交房延期。這種情形屬于合理順延嗎?
提示:屬于。根據(jù)民法的綠色原則,政府在重污染天氣要求企業(yè)停工屬于不可抗力的情形。
第四課 侵權(quán)責(zé)任與權(quán)利界限
4.1 權(quán)利保障 于法有據(jù)
一、侵權(quán)行為的法律責(zé)任
1.侵權(quán)責(zé)任
(1)原因:行為人侵害他人的民事權(quán)利,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
(2)承擔(dān)方式
①包括停止侵害,排除妨礙,消除危險,返還財產(chǎn),恢復(fù)原狀,賠償損失,賠禮道歉,消除影響、恢復(fù)名譽。
②可以單獨適用,也可以合并適用。
③民事權(quán)利遭受侵害的形式多種多樣,侵權(quán)人所須承擔(dān)的法律責(zé)任也有所不同。
④法律規(guī)定懲罰性賠償?shù)模勒掌湟?guī)定。
拓展:侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)方式
停止侵害
停止侵害是指被侵權(quán)人對于侵害其合法權(quán)益的正在進(jìn)行的或繼續(xù)之中的侵權(quán)行為有權(quán)請求法院予以終止,它可以適用于各種侵權(quán)行為,只要這種違法行為正在進(jìn)行之中或在延續(xù)的情形下
排除妨礙
排除妨礙是由侵權(quán)人解除因其行為引起的妨礙他人正常行使權(quán)利和實現(xiàn)利益的客觀事實狀態(tài),這種方式主要適用于物權(quán),特別是相鄰權(quán)受到侵害的場合
消除危險
危險是對將來的、有造成侵權(quán)損害后果可能的事實和狀態(tài)而言的,處在此種狀態(tài)中的被侵權(quán)人有權(quán)請求法院要求侵權(quán)人予以消除
返還財產(chǎn)
返還財產(chǎn)是侵權(quán)人將其非法占有的或管理的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給被侵權(quán)人。一般而言,有權(quán)請求返還財產(chǎn)的是財產(chǎn)的所有人;同時該財產(chǎn)必須還存在,如果不復(fù)存在,只得賠償損失或承擔(dān)其他責(zé)任;如果侵權(quán)人將該財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人的,還要看第三人在受讓財產(chǎn)時是否符合財產(chǎn)取得的條件,如果符合,為第三人利益及整個交易安全考慮,也不得請求返還財產(chǎn)
恢復(fù)原狀
恢復(fù)原狀主要適用于財產(chǎn)損害的場合,它是請求侵權(quán)人恢復(fù)到物原來的狀態(tài)。請求恢復(fù)原狀需具有兩個條件:一是可能性,即被損害的物有恢復(fù)到原狀的可能;二是必要性,即該物有恢復(fù)到原狀的必要
賠償損失
賠償損失是最常見的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)方式,它不僅可能適用于侵害財產(chǎn)權(quán)益的場合,也可以適用于侵害人身權(quán)益的情形,損失的范圍不僅包括積極損失還包括消極損失,賠償損失一般以實際損害為限
賠禮道歉
賠禮道歉是侵權(quán)人以口頭或書面的形式向被侵權(quán)人承認(rèn)錯誤、表示歉意,它主要適用于侵害人身權(quán)益的情形
消除影響、恢復(fù)名譽
消除影響是指侵權(quán)人在不良影響所及的范圍內(nèi)消除對被侵權(quán)人的不利后果;恢復(fù)名譽是指侵權(quán)人在其造成損害所及的范圍內(nèi)恢復(fù)被侵權(quán)人的名譽于其未曾受損的狀態(tài)。它們通常只適用于侵害人身權(quán)益的情況
2.訴訟時效
(1)向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年,法律另有規(guī)定的除外。
(2)當(dāng)民事權(quán)利受到侵害時,權(quán)利人應(yīng)當(dāng)及時提出相關(guān)請求。
[想一想]2016年5月1日,甲借給乙10 000元錢,約定1年后還款,后因乙失業(yè),生活拮據(jù),甲并沒有向乙提出還款的要求。2020年6月,甲結(jié)婚需要用錢,便向乙索要欠款,乙以生活困難為由拒絕還款。
甲還能要回錢嗎?
提示:向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年。如果乙拒絕償還10 000元欠款,甲將不能要回原本屬于他的錢。
比較:侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任
提醒:侵權(quán)責(zé)任可以主張精神損害賠償,違約責(zé)任一般不支持精神損害賠償。
二、侵權(quán)責(zé)任中的情理法
1.一般侵權(quán)責(zé)任
(1)侵權(quán)責(zé)任的一般規(guī)定:行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
(2)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件:
①民事主體的合法權(quán)益受到了損害。
②行為人主觀上存在過錯。
形式:故意或者過失。
影響:不影響其承擔(dān)民事責(zé)任,但過錯程度對于衡量其責(zé)任大小具有法律意義。
故意
行為人明知自己的行為會發(fā)生損害他人民事權(quán)利的結(jié)果,并且希望或放任該結(jié)果發(fā)生的
過失
行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能損害他人的民事權(quán)利但因為疏忽大意而沒有預(yù)見,或者雖然已經(jīng)預(yù)見但輕信能夠避免,結(jié)果導(dǎo)致他人的民事權(quán)利受到損害的
(3)侵權(quán)責(zé)任的必備條件:該行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。一個人只能對自己的行為所造成的損害后果負(fù)責(zé),法律通常要求受害人確定損害結(jié)果發(fā)生的真實原因。
【特別提醒】區(qū)分幾種不同侵害
2.特殊侵權(quán)行為:過錯推定侵權(quán)責(zé)任和無過錯責(zé)任
(1)過錯推定責(zé)任:依照法律規(guī)定推定行為人有過錯,其不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
簡而言之:先推定有過錯,行為人需要自證。
(2)無過錯責(zé)任:法律規(guī)定無過錯侵權(quán)責(zé)任的,則行為人只要損害了他人的民事權(quán)益,不論其有無過錯,均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
簡而言之:無論有無過錯,均需承擔(dān)責(zé)任。
【知識拓展】常見過錯推定侵權(quán)責(zé)任
①無民事行為能力人在教育機(jī)構(gòu)遭受人身損害的,推定教育機(jī)構(gòu)具有過錯; 
②患者因醫(yī)療機(jī)構(gòu)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料,或者醫(yī)療機(jī)構(gòu)偽造、篡改或者銷毀病歷資料遭受損害的,推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)具有過錯; 
③非法占有高度危險物中所有人、管理人的過錯推定責(zé)任;
④動物園飼養(yǎng)的動物致人損害的,推定動物園具有過錯;
⑤建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落致人損害的,推定其所有人、管理人或者使用人具有過錯;
⑥堆放的物品倒塌致人損害的,推定堆放人具有過錯;
⑦林木折斷致人損害的,推定林木的所有人或者管理人具有過錯
⑧地下施工(包括窨井)致人損害的,推定施工人具有過錯。
【知識拓展】常見無過錯侵權(quán)責(zé)任
①無民事行為能力人、限制民事行為能力人致人損害的,由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)無過錯責(zé)任;
②用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)致人損害的,由用人單位承擔(dān)無過錯責(zé)任;
③提供個人勞務(wù)一方因勞務(wù)致人損害的,由接受勞務(wù)一方承擔(dān)無過錯責(zé)任;
④因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的,由生產(chǎn)者承擔(dān)無過錯責(zé)任;
⑤機(jī)動車與行人、非機(jī)動車駕駛?cè)酥g發(fā)生道路交通事故的,由機(jī)動車一方承擔(dān)無過錯責(zé)任;
⑥因環(huán)境污染致人損害的,由污染者承擔(dān)無過錯責(zé)任;
⑦從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運輸工具造成他人損害的,由經(jīng)營者承擔(dān)無過錯責(zé)任;
⑧飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,由動物飼養(yǎng)人或者管理人承擔(dān)無過錯責(zé)任;
⑨建筑物倒塌致人損害的,由建設(shè)單位與施工單位承擔(dān)無過錯責(zé)任。
3.法律規(guī)定侵權(quán)責(zé)任的意義(作用)
(1)法律規(guī)定侵權(quán)責(zé)任,旨在保障民事主體的合法權(quán)利不受侵犯,合理確定相關(guān)行為人與權(quán)利人之間的利益。
(2)同時,法律規(guī)定在特定情形中適用過錯推定與無過錯責(zé)任原則,對社會某些群體的合法權(quán)利給予特別保護(hù),體現(xiàn)了社會公正。
(3)侵權(quán)責(zé)任規(guī)則有助于平衡社會各方利益,合理預(yù)防損害,促進(jìn)社會和諧。
4.2 權(quán)利行使 注意界限
一、民事權(quán)利有限制
1.限制的內(nèi)容
(1)民事主體行使民事權(quán)利時不能超過正當(dāng)?shù)慕缦蕖?/section>
(2)不得濫用民事權(quán)利損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益。
2.對于人身權(quán)設(shè)定了界限
(1)表現(xiàn):對經(jīng)營者的產(chǎn)品質(zhì)量或者服務(wù)質(zhì)量進(jìn)行批評、評論,就不能認(rèn)定為侵害名譽權(quán)。
(2)原因:這些行為是保障消費者批評監(jiān)督權(quán)所必需的。
(3)例外:借機(jī)以誹謗、詆毀、侮辱等方式損害對方利益的,則構(gòu)成侵權(quán)。
3.對知識產(chǎn)權(quán)的限制
(1)作品的合理使用
①處理:使用作品不需要著作權(quán)人同意,也不必支付使用費。
②情形:為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞,使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;為介紹、評論某一作品或者說明某一問題,在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;為報道時事新聞,在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品;為課堂教學(xué)或者科學(xué)研究,翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品,供教學(xué)或者科研人員使用。
[想一想] 甲老師在期中考試題目中引用某乙的一幅漫畫,某乙向法院提起訴訟,法院認(rèn)定甲老師構(gòu)成對某乙侵權(quán)。法院審判的依據(jù)可能是什么?
提示:甲老師引用某乙的一幅漫畫命題,屬于作品的合理使用,一般情況下不構(gòu)成侵權(quán);但是應(yīng)該在命題時注明作者的姓名和作品的出處,否則也會形成侵權(quán)。
(2)作品的法定許可使用
①處理:可以不經(jīng)著作權(quán)人同意,直接使用著作權(quán)人的作品,但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付使用費。
②情形:報刊轉(zhuǎn)載其他報刊上發(fā)表的作品;在為實施九年義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版的教科書中,匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品等。
二、妥善處理相鄰關(guān)系
1.相鄰關(guān)系
(1)實質(zhì):是對不動產(chǎn)所有權(quán)的限制或延伸。
(2)類型:包括相鄰用水、排水,相鄰?fù)ㄐ?,相鄰不動產(chǎn)利用與管線安設(shè),相鄰?fù)L(fēng)、采光、日照,相鄰有害物質(zhì)排放,等等。
2.正確處理相鄰關(guān)系
(1)原因
①鄰里之間如果在排水、通行、通風(fēng)、采光、觀景等方面處理不當(dāng),就可能引發(fā)侵權(quán)糾紛。
②對于保護(hù)相鄰不動產(chǎn)權(quán)利人的合法權(quán)益,穩(wěn)定社會秩序,具有重要的意義。
(2)處理
①不動產(chǎn)的相鄰權(quán)利人應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的原則,正確處理相鄰關(guān)系。
②法律、法規(guī)對處理相鄰關(guān)系有規(guī)定的,依照其規(guī)定;法律、法規(guī)沒有規(guī)定的,可以按照當(dāng)?shù)亓?xí)慣。
[想一想] 甲與乙是某村村民,平日關(guān)系甚好。但在年初甲在乙房屋后面建房時,沒有留出足夠的空間,其房屋的滴水檐距乙房屋后墻太近,以致下雨時乙房屋后墻墻體因水滴受潮導(dǎo)致屋內(nèi)墻皮脫落,進(jìn)而影響正常居住生活,甲屢勸乙不聽,兩家關(guān)系交惡,最終甲將乙告上法庭。
法院處理甲乙兩人的糾紛的實質(zhì)是什么?處理這種糾紛應(yīng)該堅持什么原則?甲應(yīng)該負(fù)什么責(zé)任?
提示:甲乙兩人的糾紛的實質(zhì)是相鄰關(guān)系糾紛;處理這種糾紛應(yīng)該堅持有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的原則;甲應(yīng)該負(fù)責(zé)賠償乙的損失,并加固乙的房屋。
第二單元 家庭與婚姻
第五課 在和睦家庭中成長
5.1 家和萬事興
一、育小職責(zé)大
1.親屬關(guān)系
(1)內(nèi)容:體現(xiàn)著濃濃的親情與愛情,但親情與愛情的背后,還存在著法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
(2)處理:民法典等法律為處理家庭成員間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系提供了準(zhǔn)則。民法典婚姻家庭編既調(diào)整夫妻關(guān)系,也調(diào)整父母子女等家庭成員關(guān)系。
2.父母對子女的義務(wù)
(1)不僅有撫養(yǎng)義務(wù),也有教育義務(wù)。
①父母不得虐待、遺棄未成年子女,不得歧視女性未成年人或有殘疾的未成年人,更不得有溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為。
②父母應(yīng)當(dāng)讓適齡兒童按時入學(xué),接受并完成義務(wù)教育,不得阻礙其入學(xué)或迫使其中途退學(xué)、輟學(xué)。
③父母與子女間的關(guān)系不因父母離婚而消除。離婚后,父母對子女仍有撫養(yǎng)、教育、保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)。
(2)必須履行對未成年子女的監(jiān)護(hù)職責(zé)
①保護(hù)未成年子女的人身安全和健康。
②在履行監(jiān)護(hù)職責(zé)時,父母應(yīng)當(dāng)保護(hù)未成年子女的財產(chǎn)利益。
③未成年子女造成他人損害的,父母應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。
拓展:父母對子女不履行義務(wù)的處理
(1)父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時,未成年的或不能獨立生活的子女,有要求付給撫養(yǎng)費的權(quán)利。
(2)因迫索撫養(yǎng)費而發(fā)生的糾紛,可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解,也可由人民法院依訴訟程序處理。對拒絕撫養(yǎng)、情節(jié)惡劣,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。
提醒:一般來說,子女成年獨立生活后,父母在物質(zhì)和生活上不再有撫養(yǎng)義務(wù)。但是,對以下情況下的成年子女,父母有能力負(fù)擔(dān)時,父母有教育撫養(yǎng)的義務(wù):①喪失勞動能力或喪失部分勞動能力,其收入不足以維持生活的;②尚在校就讀的;③確無獨立生活能力和條件的。
3.父母的權(quán)利
(1)教育和保護(hù)未成年子女既是父母的義務(wù), 也是父母的權(quán)利。
(2)父母有權(quán)對子女的行為進(jìn)行必要的約束和引導(dǎo),并對子女進(jìn)行批評教育和合理懲戒。
[想一想] 初中生小明因打架不慎將同學(xué)小亮打傷,小亮的父母要求小明的父母支付醫(yī)療費,遭到小明父母的拒絕。結(jié)合所學(xué)知識評價小明父母的態(tài)度。
提示:父母必須履行對未成年子女的監(jiān)護(hù)職責(zé),未成年子女給他人造成損害的,父母應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。小明屬于未成年人,小明的父母需要履行監(jiān)護(hù)職責(zé),負(fù)有侵權(quán)責(zé)任中的無過錯責(zé)任。
二、敬老是義務(wù)
1.成年子女對父母有贍養(yǎng)的義務(wù)
(1)經(jīng)濟(jì)上供養(yǎng)父母、生活上照料父母、精神上慰藉父母,照顧父母的特殊需求。
(2)尊重、體貼父母,不干涉父母的婚姻自由,使父母幸福安度晚年。
[想一想] 如果父母失去勞動能力,子女不履行贍養(yǎng)義務(wù),該怎么辦?
提示:父母有權(quán)通過有關(guān)部門調(diào)解或向法院起訴要求子女給付贍養(yǎng)費。對有贍養(yǎng)能力而拒不贍養(yǎng)的子女,如果情節(jié)惡劣,還可以依法追究他們的刑事責(zé)任。
比較:撫養(yǎng)、贍養(yǎng)與扶養(yǎng)的關(guān)系

撫養(yǎng)
贍養(yǎng)
扶養(yǎng)
區(qū)別
定義
父母為子女的生活、學(xué)習(xí)等提供物質(zhì)條件,在生活上加以妥善照料
子女應(yīng)該在精神上、生活上給予父母關(guān)心和照料
平輩人之間在物質(zhì)上和生活上相互扶助
適用范圍
適用于長輩對晚輩
適用于晚輩對長輩
適用于平輩之間
聯(lián)系
三者都是法律規(guī)定的家庭成員間應(yīng)履行的義務(wù),不履行這些義務(wù)將會受到法律的制裁;三者都是構(gòu)建和睦家庭的條件
2.成年意定監(jiān)護(hù)制度
(1)含義:具有完全民事行為能力的成年人,可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個人或者組織事先協(xié)商,以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人。
(2)要求:監(jiān)護(hù)人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時,履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。
(3)必要性:隨著年齡增長,活動能力減弱,老年人容易與社會生活脫節(jié),導(dǎo)致判斷力下降。
(4)意義:我國已進(jìn)入老齡化社會,成年意定監(jiān)護(hù)制度可以更好地保障老年人的合法權(quán)益。
3.侵犯家庭成員權(quán)利、破壞家庭和睦的行為
(1)主要行為
①遺棄:一個人拒絕扶(撫)養(yǎng)其有義務(wù)扶 (撫)養(yǎng)的年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的家庭成員的行為。
②家庭暴力:對家庭成員進(jìn)行身體、精神上的暴力侵犯的行為,這是破壞家庭關(guān)系的禍?zhǔn)住?/section>
③虐待:對共同生活的家庭成員經(jīng)常以打罵、凍餓、禁閉、有病不治、強迫過度勞動或限制人身自由、凌辱人格等方法,從身體或精神上進(jìn)行摧殘迫害的行為。
(2)法律責(zé)任
①未成年人保護(hù)法規(guī)定,家長不得遺棄未成年人;遺棄未成年人的,依照刑法追究刑事責(zé)任。
②民法典婚姻家庭編規(guī)定,實施家庭暴力或虐待家庭成員,受害人有權(quán)提出請求,居民委員會、村民委員會以及所在單位應(yīng)當(dāng)予以勸阻、調(diào)解,公安機(jī)關(guān)有權(quán)依照治安管理處罰法的規(guī)定予以行政處罰,對構(gòu)成犯罪的追究其刑事責(zé)任。
提醒:辦理家庭暴力犯罪案件需要遵循的原則
(1)依法及時、有效干預(yù)。人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、司法行政機(jī)關(guān)對已發(fā)現(xiàn)的家庭暴力,應(yīng)當(dāng)依法采取及時、有效的措施,進(jìn)行妥善處理,不能以家庭暴力發(fā)生在家庭成員之間,或者屬于家務(wù)事為由而置之不理,互相推諉。
(2)保護(hù)被害人安全和隱私。辦理家庭暴力犯罪案件,應(yīng)當(dāng)首先保護(hù)被害人的安全,通過對被害人進(jìn)行緊急救治、臨時安置等措施,制止家庭暴力并防止再次發(fā)生,消除家庭暴力的現(xiàn)實侵害和潛在危險。對與案件有關(guān)的個人隱私,應(yīng)當(dāng)保密,但法律有特別規(guī)定的除外。
(3)尊重被害人意愿。在立案、采取刑事強制措施、提起公訴、判處刑罰、減刑、假釋時,應(yīng)當(dāng)充分聽取被害人意見,在法律規(guī)定的范圍內(nèi)作出合情、合理的處理。
(4)對未成年人、老年人、殘疾人、孕婦、哺乳期婦女、重病患者特殊保護(hù)。
5.2 薪火相傳有繼承
一、法定繼承有順序
1.繼承
(1)含義:是指將自然人死亡后遺留的個人合法財產(chǎn)依法轉(zhuǎn)移給他人所有。
(2)意義:在一定程度上保證了代與代之間愛的延續(xù)和傳遞,是代際傳承的重要保障。
2.繼承關(guān)系
(1)被繼承人與遺產(chǎn)
①死者是被繼承人,被繼承人死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)是遺產(chǎn)。
②繼承遺產(chǎn)需要先將個人合法財產(chǎn)從家庭共有財產(chǎn)或者夫妻共同財產(chǎn)中析出,析產(chǎn)以后確定的被繼承人的個人合法財產(chǎn)才是遺產(chǎn)。
(2)繼承人與繼承權(quán):依法承受遺產(chǎn)的人是繼承人,繼承人享有的財產(chǎn)性權(quán)利稱為繼承權(quán)。
3.繼承權(quán)
(1)貫徹平等原則:民法典強調(diào)繼承權(quán)男女平等、婚生子女與非婚生子女平等。在行使繼承權(quán)時,如有歧視婦女、非婚生子女的行為,當(dāng)事人有權(quán)提出異議,必要時可以訴諸法律。
(2)債務(wù)清償責(zé)任:繼承人不僅會獲得被繼承人的遺產(chǎn),還需要承擔(dān)被繼承人未償還的債務(wù)。本應(yīng)由被繼承人償還的債務(wù),應(yīng)由繼承人在繼承的遺產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任,超過部分不負(fù)清償責(zé)任,但繼承人自愿償還的除外。
(3)取得繼承權(quán)的根據(jù)
①法定繼承(基于法律的直接規(guī)定)
②遺囑繼承(基于合法有效遺囑的指定):只能在法定繼承人范圍內(nèi)指定繼承人。
[想一想] 老益是個企業(yè)家,年輕的時候一場車禍,妻子孩子都喪命黃泉,而老益的父親早在他小時候就去世了。悲痛之余老益開始做生意,在商場里闖蕩幾十年后做出了一番事業(yè),但是因為患有癌癥不幸撒手人寰,因為死前老益沒有立遺囑,和老益感情很好的大哥站出來,召集兩個弟弟和老母親商量把老益財產(chǎn)分四份,他們幾個繼承人一人一份。老益的大哥做法合法嗎?
提示:我國《民法典》對法定繼承的順序是這樣規(guī)定的:第一順序繼承人為配偶、子女、父母,第二順序繼承人為兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承;沒有第一順序繼承人的,由第二順序繼承人繼承。本案中,因為老益的母親還健在,而且屬于第一順序繼承人,所以在繼承的時候輪不到老益的哥哥弟弟們。所以老益的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)全部由老母親繼承。
二、遺囑繼承重意愿
1.遺囑
(1)含義:遺囑人生前依法律規(guī)定處分其個人合法財產(chǎn)及與此相關(guān)的事務(wù),并于其死亡時發(fā)生效力的單方意思表示。
(2)依據(jù):法律尊重死者生前通過遺囑處分個人合法財產(chǎn)的意愿。
(3)形式:有自書遺囑、代書遺囑、打印遺囑、錄音錄像遺囑、口頭遺囑和公證遺囑六種。
(4)效力
①代書遺囑、打印遺囑、錄音錄像遺囑、口頭遺囑須有兩個以上無利害關(guān)系的見證人在場見證才能生效。
②遺囑人立有內(nèi)容相抵觸的前后數(shù)份遺囑,以最后的遺囑為準(zhǔn)。
(5)應(yīng)當(dāng)為缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額。
(6)作用:通過遺囑處分財產(chǎn),既是對遺囑人意愿的尊重,又有助于減少繼承人間的分歧,有利于整個家庭的和睦。
提醒:遺囑繼承又稱“指定繼承”,是按照被繼承人所立的合法有效的遺囑而承受其遺產(chǎn)的繼承方式。遺囑繼承是由設(shè)立遺囑和遺囑人死亡兩個法律事實所構(gòu)成,它分別具有設(shè)立效力和執(zhí)行效力。遺囑繼承有四個特點,一是被繼承人生前立有合法有效的遺囑和立遺囑人死亡是遺囑繼承的事實構(gòu)成;二是遺囑繼承直接體現(xiàn)著被繼承人的遺愿;三是遺囑繼承人和法定繼承人的范圍相同,但遺囑繼承不受法定繼承順序和應(yīng)繼份額的限制;四是遺囑繼承的效力優(yōu)于法定繼承的效力。
2.非繼承遺產(chǎn)處理形式
(1)遺贈:通過遺囑指定法定繼承人以外的人接受遺產(chǎn)。
(2)遺贈撫養(yǎng)協(xié)議
①內(nèi)涵:自然人可以與繼承人以外的組織或者個人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議,該組織或者個人承擔(dān)該自然人生養(yǎng)死葬的義務(wù),享有受遺贈的權(quán)利。
②目的:使孤寡老人的生活得到保障。
拓展:法定繼承和遺囑繼承的關(guān)系
(1)法定繼承是遺囑繼承的補充。繼承開始后,先適用遺囑繼承,只有在不適用遺囑繼承時才適用法定繼承。
(2)法定繼承是對遺囑繼承的限制。我國法律規(guī)定,遺囑應(yīng)當(dāng)對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額。
(3)遺囑繼承能改變法定繼承關(guān)系。繼承開始后,有遺囑的,按照遺囑繼承或遺贈辦理;沒有遺囑的,按法定繼承方式繼承。
(4)遺囑繼承人必定是享有法定繼承權(quán)的人,但享有法定繼承權(quán)的人不一定是遺囑繼承人。
提醒:遺囑繼承是否有效要從兩個方面判斷,一是在內(nèi)容上看四點:立遺囑人有相應(yīng)的行為能力;本人真實的意思表示;內(nèi)容、形式合法;遵循養(yǎng)老育幼的原則。二是在形式上看兩點:時間上最后一份有效,代書遺囑、錄音錄像遺囑、口頭遺囑均需有見證人。
第六課 珍惜婚姻關(guān)系
6.1 法律保護(hù)下的婚姻
一、珍惜婚姻
1.結(jié)婚
(1)地位:是夫妻關(guān)系的起點。
(2)內(nèi)涵:男女雙方按照法律規(guī)定的條件和程序確立婚姻關(guān)系。
(3)意義:結(jié)婚建立的是一種長期的身份關(guān)系,夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實,互相尊重,互相關(guān)愛,還有相互扶養(yǎng)的義務(wù)。
(4)要求:嚴(yán)肅對待婚姻、珍惜婚姻,既是對自己負(fù)責(zé)、對配偶和子女負(fù)責(zé),也是對社會負(fù)責(zé)。
2.我國民法典規(guī)定的基本原則
(1)婚姻自由:包括結(jié)婚自由和離婚自由。
(2)其他原則:一夫一妻,男女平等,保護(hù)婦女、未成年人、老年人、殘疾人的合法權(quán)益等。
3.結(jié)婚條件
(1)男女雙方完全自愿。
(2)男女雙方達(dá)到法定婚齡。民法典規(guī)定的結(jié)婚年齡,男不得早于二十二周歲,女不得早于二十周歲。
(3)符合一夫一妻制。
(4)直系血親或者三代以內(nèi)的旁系血親禁止結(jié)婚。
4.結(jié)婚登記程序
(1)原因
①必要性:結(jié)婚會對男女雙方的人身和財產(chǎn)產(chǎn)生強制約束力。
②意義:是確立婚姻關(guān)系、明確夫妻雙方權(quán)利義務(wù)必經(jīng)的法律程序。
(2)步驟
①申請:男女雙方共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)申請辦理結(jié)婚登記。
②審查:審查結(jié)婚登記當(dāng)事人出具的證件和證明材料是否真實、合法、齊全,當(dāng)事人是否具備法律規(guī)定的結(jié)婚條件。
③登記:符合結(jié)婚條件的,婚姻登記機(jī)關(guān)當(dāng)場予以登記,發(fā)給結(jié)婚證;不符合結(jié)婚條件不予登記的,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明理由。
[想一想] 只要男女感情好,是否辦理結(jié)婚登記并不重要。這種說法對嗎?
提示:夫妻關(guān)系的確立是以是否進(jìn)行結(jié)婚登記為準(zhǔn)。辦理結(jié)婚登記后,婚姻才具有法律效力,受國家的承認(rèn)和法律的保護(hù)。未按法律規(guī)定辦理結(jié)婚登記的,沒有法律效力,國家不予承認(rèn),合法權(quán)益難以受到保護(hù)。
5.同居關(guān)系
(1)兩種情況
①沒有配偶的男女,未辦理結(jié)婚登記,但是以夫妻名義同居生活的。
②夫妻雙方離婚后,未履行復(fù)婚登記手續(xù),又以夫妻名義同居生活的。
(2)法律后果:當(dāng)事人不是夫妻關(guān)系,不享有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利,同居期間當(dāng)事人各自繼承的財產(chǎn),一般按照個人財產(chǎn)處理。
二、離婚要慎重
1.離婚要慎重的原因:在長期共同生活中,夫妻之間難免發(fā)生矛盾,但雙方都應(yīng)彼此忠誠,珍惜夫妻感情,對家庭負(fù)責(zé),對社會負(fù)責(zé)。
2.法律規(guī)定了離婚自由,但反對輕率離婚
(1)凡判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件,沒有新情況、新理由,原告在六個月內(nèi)又起訴的,法院不予受理。
(2)現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚,應(yīng)當(dāng)征得軍人同意,但軍人一方有重大過錯的除外。
(3)女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或者終止妊娠后六個月內(nèi),男方不得提出離婚。
提醒:生活中,不少夫妻在處理家庭瑣事時,常常容易“沖動”——爭吵或者分居,甚至是提起離婚訴訟,急不可耐!當(dāng)然,人民法院在審理此類案件時,會堅持以當(dāng)事人合法權(quán)益最大化為原則,不輕易作出離婚判決。為了使雙方都能冷靜下來,《民法典》為“沖動離婚”的夫妻二人,設(shè)置了三十日的“離婚冷靜期”,在此期間,任何一方可以向登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請,讓他們能回想起對方的付出和不易,反思自身的缺點和不足;珍惜緣分、修復(fù)感情,對婚姻和家庭不輕言放棄;待冷靜期結(jié)束后,再遵從內(nèi)心真正的想法作出決定。
3.離婚的程序
(1)離婚自由的條件:夫妻雙方感情確已破裂。
(2)協(xié)議離婚
①當(dāng)事人雙方親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚登記,并就子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割等問題達(dá)成協(xié)議。申請離婚登記后三十日屆滿,當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請發(fā)給離婚證。
②當(dāng)事人從取得離婚證之時起,解除夫妻關(guān)系。
(3)裁判離婚(由人民法院管轄和處理的離婚糾紛)
①人民法院審理離婚案件,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解。
②夫妻雙方感情確已破裂且調(diào)解無效的,人民法院應(yīng)當(dāng)判決離婚。
③一審判決離婚的,人民法院在宣告判決時必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚,當(dāng)事人違反告知另行登記結(jié)婚的,構(gòu)成重婚。
6.2 夫妻地位平等
一、平等的人身關(guān)系
1.夫妻在婚姻家庭中地位平等
(1)地位:是夫妻關(guān)系的核心。
(2)實質(zhì):并非指夫妻在家庭關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)一一對等。夫妻平等需要考慮男女在生理上的差異,合理分工,共同承擔(dān)家庭和社會的責(zé)任。
(3)要求:夫妻在生活中平等行使權(quán)利、平等履行義務(wù)、共同承擔(dān)家庭和社會的責(zé)任。
2.夫妻人身關(guān)系的平等
(1)強調(diào)夫妻雙方的人格獨立
①夫妻雙方都有各自使用自己姓名的權(quán)利,不因婚姻生活的具體環(huán)境,雙方的職業(yè)、收入和彼此的扶養(yǎng)關(guān)系而發(fā)生變化。
②雙方所生子女可以隨父姓,可以隨母姓。
(2)夫妻雙方自由平等、相互欣賞、互諒互讓
①表現(xiàn):夫妻雙方均有參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會活動的自由。
②意義:是夫妻雙方家庭地位平等的重要標(biāo)志;成就美滿婚姻,構(gòu)建和諧家庭。
提醒:夫妻人身關(guān)系需要禁止的行為
(1)禁止家庭暴力、虐待、遺棄。
(2)禁止夫妻一方以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段給對方的身體或精神方面造成一定傷害后果的暴力行為。
(3)禁止構(gòu)成虐待的持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力。
(4)禁止有扶養(yǎng)義務(wù)的一方不盡扶養(yǎng)義務(wù)的違法行為。
二、平等的財產(chǎn)關(guān)系
1.特點:夫妻財產(chǎn)關(guān)系與夫妻人身關(guān)系密不可分。
2.內(nèi)容
(1)夫妻共有財產(chǎn)
①范圍:工資、 獎金、勞務(wù)報酬;生產(chǎn)、經(jīng)營、投資的收益;知識產(chǎn)權(quán)的收益;繼承或者受贈的財產(chǎn),但是遺囑或者贈與合同中確定只歸一方的財產(chǎn)除外;其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。
②原則:夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。
(2)夫妻一方的個人財產(chǎn):一方的婚前財產(chǎn),一方因受到人身損害獲得的賠償或者補償,遺囑或者贈與合同中確定只歸一方的財產(chǎn),一方專用的生活用品,其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。
拓展:正確認(rèn)識夫妻財產(chǎn)的內(nèi)容
(1)婚姻存續(xù)期間所得的財產(chǎn)為共同財產(chǎn)。夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn),歸夫妻共同所有:工資、獎金、勞務(wù)報酬;生產(chǎn)、經(jīng)營、投資的收益;知識產(chǎn)權(quán)的收益;繼承或者受贈的財產(chǎn),但具有只歸一方情形的除外;其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán)。
(2)夫妻個人財產(chǎn)的范圍:一方的婚前財產(chǎn);一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;遺囑或贈與合同中確定只歸一方的財產(chǎn);一方專用的生活用品;其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。
提示:夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán)應(yīng)當(dāng)理解為:①夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的,任何一方均有權(quán)決定。②夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定,夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。
3.處理好夫妻間財產(chǎn)問題
(1)關(guān)鍵:相互坦蕩,遇事商量。
(2)方式
①夫妻可以在平等自愿的基礎(chǔ)上,通過約定決定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。
②約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式,對雙方具有約束力。
(3)法律后果:夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有,夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù),相對人知道該約定的,以夫或妻一方的個人財產(chǎn)清償。
拓展:判決分割夫妻共同財產(chǎn)的原則
(1)男女平等。在婚姻存續(xù)期間雙方有平等的處理權(quán),離婚分割時雙方也處于平等地位。
(2)保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益。分割夫妻共同財產(chǎn)不得侵害女方和子女的合法權(quán)益,并視女方的經(jīng)濟(jì)狀況及子女的實際需要給予必需的照顧。
(3)尊重當(dāng)事人的意愿。這是尊重公民財產(chǎn)權(quán)利的一種表現(xiàn)。
(4)有利生產(chǎn)、方便生活。分割時不應(yīng)損害財產(chǎn)的效用和價值,做到方便生活,物盡其用。
(5)不得損害國家、集體和他人的利益。
第三單元 就業(yè)與創(chuàng)業(yè)
第七課 做個明白的勞動者
7.1 立足職場有法寶
一、法律守護(hù)勞動者
1.法律對勞動者權(quán)利與義務(wù)的保障
(1)憲法規(guī)定與國家職能
①公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。國家通過各種途徑,創(chuàng)造勞動就業(yè)條件,加強勞動保護(hù),改善勞動條件,并在發(fā)展生產(chǎn)的基礎(chǔ)上,提高勞動報酬和福利待遇。
②國家對就業(yè)前的公民進(jìn)行必要的勞動就業(yè)訓(xùn)練。
(2)勞動法與勞動者
①勞動法
作用
主要調(diào)整勞動者與用人單位在勞動過程中發(fā)生的社會關(guān)系,即勞動關(guān)系
意義
有助于健全勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機(jī)制,構(gòu)建和諧勞動關(guān)系,促進(jìn)廣大勞動者實現(xiàn)體面勞動、全面發(fā)展
②勞動者
[辨一辨] 有人認(rèn)為,勞動者有休息休假的權(quán)利,企業(yè)讓勞動者加班加點是違法行為。這種觀點正確嗎?為什么?
提示:以上觀點不正確。根據(jù)我國勞動法律、法規(guī)的規(guī)定,用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營的需要,經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間,一般每日不得超過1小時;因特殊原因需要延長工作時間的,在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時,但是每月不得超過36小時。作為對勞動者犧牲休息或休假時間的回報,用人單位必須向勞動者支付高于正常工資的加班工資。
2.勞動法基本原則
(1)保護(hù)勞動者合法權(quán)益
①地位:勞動法的首要原則。
②意義:保護(hù)勞動者合法權(quán)益,可以提升勞動者的獲得感、幸福感和安全感。勞動法就是勞動者權(quán)益保護(hù)法。
(2)勞動者平等競爭的原則
①內(nèi)涵:勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利;勞動者就業(yè),不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受歧視。
②要求:堅決防止和糾正就業(yè)歧視,營造公平就業(yè)制度環(huán)境。
(3)特殊勞動保護(hù)的原則
①表現(xiàn):除對勞動者的權(quán)利進(jìn)行傾斜保護(hù)外,勞動法還注重對未成年工、殘疾勞動者等特殊勞動者的勞動保護(hù),切實保障勞動者的合法權(quán)益。
②意義:顯示了國家對勞動者的關(guān)懷,也是社會進(jìn)步的標(biāo)志。
二、勞動也要簽合同
1.勞動合同
(1)含義:是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。
(2)意義:有了勞動合同,勞動者維權(quán)有據(jù),可以更好地保護(hù)自己的合法權(quán)益,構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。
(3)內(nèi)容
①必備條款:是任何勞動合同必須具備的條款,主要包括:勞動合同期限,工作內(nèi)容和工作地點,工作時間和休息休假,勞動報酬,社會保險,勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù),等等。
②可備條款:是除必備條款外勞動合同中可以規(guī)定的條款,包括試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等條款。
(4)要求:建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。
2.勞動合同訂立
(1)原則
原則
內(nèi)涵
合法
指勞動合同的主體、形式和內(nèi)容必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定。
公平
勞動合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)公平、合理。
平等自愿
雙方當(dāng)事人的法律地位平等,勞動合同的訂立完全出于當(dāng)事人的意愿,任何一方都不得強制對方接受某種條件。
協(xié)商一致
勞動者和用人單位在雙方意思表示達(dá)成一致的基礎(chǔ)上訂立勞動合同。
誠實信用
用人單位和勞動者在訂立勞動合同時應(yīng)誠實,恪守信用。
(2)有效勞動合同及其法律效力
①勞動合同一旦由雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章,即對雙方形成約束力,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法履行,不得隨意變更。
②用人單位必須按照合同約定履行對勞動者的各項義務(wù),并且不得隨意解除勞動合同。
③勞動者則必須按照合同約定完成工作,并遵守用人單位的各項規(guī)章制度。
(3)勞動合同無效或者部分無效的情形
①以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的。
②用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的。
③違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。
7.2 心中有數(shù)上職場
一、明明白白工作
1.勞動者的權(quán)利
(1)取得勞動報酬的權(quán)利
①含義:勞動報酬就是人們常說的工資,它是用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同的約定,以貨幣形式直接支付給勞動者的報酬。
②形式:一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。
(2)休息休假的權(quán)利
①職工每日工作八小時、每周工作四十小時。用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息一日。
②我國還實行帶薪年休假制度,單位應(yīng)當(dāng)保證職工享受年休假,職工在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。
③用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要,經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間。作為對勞動者犧牲休息或休假時間的回報,用人單位必須向勞動者支付高于正常工資的加班工資。
(3)獲得勞動安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利
①勞動創(chuàng)造財富,勞動者理應(yīng)得到全社會特別是用人單位的關(guān)心和保護(hù)。
②用人單位必須建立、健全勞動安全衛(wèi)生制度,并為勞動者提供符合國家規(guī)定的勞動安全衛(wèi)生條件和必要的勞動防護(hù)用品,對從事有職業(yè)危害作業(yè)的勞動者應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行健康檢查。
(4)享受社會保險和福利的權(quán)利
①必要性:勞動者在職業(yè)生涯中會出現(xiàn)年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等現(xiàn)象,可能暫時或永久喪失勞動能力。
②要求:為了確保勞動者獲得基本的生活保障,國家和社會為勞動者提供必要的物質(zhì)幫助。
(5)其他權(quán)利:平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、依法參加和組織工會的權(quán)利、參加民主管理的權(quán)利、提請勞動爭議處理的權(quán)利等。
2.勞動者要承擔(dān)的義務(wù):完成勞動任務(wù),提高職業(yè)技能,執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程,遵守勞動紀(jì)律和職業(yè)道德。
二、清清楚楚維權(quán)
1.勞動爭議:用人單位和勞動者因履行勞動合同發(fā)生糾紛。
2.勞動爭議解決方式
(1)協(xié)商與和解
①發(fā)生勞動爭議,勞動者可以與用人單位協(xié)商。
②可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商,達(dá)成和解協(xié)議。
(2)申請調(diào)解
①當(dāng)事人也可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會等調(diào)解組織申請調(diào)解。
②在勞動者與用人單位互諒互讓的前提下,按照自愿、合法的原則達(dá)成調(diào)解協(xié)議,簽訂調(diào)解協(xié)議書。
③調(diào)解協(xié)議書對雙方當(dāng)事人具有約束力,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。
(3)勞動仲裁
①含義:由勞動爭議仲裁委員會以第三方的身份居中進(jìn)行裁決的活動。
②條件:如果當(dāng)事人不愿意協(xié)商或調(diào)解、協(xié)商或調(diào)解不成、當(dāng)事人達(dá)成和解或調(diào)解協(xié)議后不履行,都可以從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起一年內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面仲裁申請。
③效力:仲裁裁決具有法律約束力,除特定情形外,未經(jīng)勞動仲裁程序,當(dāng)事人不得直接向人民法院提起訴訟。
(4)提起訴訟條件
①勞動爭議仲裁委員會對當(dāng)事人的仲裁申請不予受理的,申請人可以向人民法院提起訴訟。
②當(dāng)事人對仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
拓展:勞動爭議的處理
(1)各國處理勞動爭議所遵循的立法原則不外兩種:一是自愿原則,二是強制原則。遵循不同的基本原則,就會形成不同的組織體制和辦案體制。
(2)根據(jù)自愿原則,調(diào)解或仲裁機(jī)構(gòu)獨立于政府的特征較強,由雙方當(dāng)事人協(xié)議是否調(diào)解或仲裁;和解協(xié)議必須是雙方自愿達(dá)成;仲裁人員應(yīng)由當(dāng)事人選擇。這就形成了“裁審自擇”“裁審分軌”的雙軌體制。
(3)根據(jù)強制原則,調(diào)解或仲裁機(jī)構(gòu)與政府的聯(lián)系較多,政府常常從中起主要作用;勞動爭議任何一方當(dāng)事人或者政府無須協(xié)商均可依據(jù)法律規(guī)定交付仲裁解決爭議;仲裁人員由仲裁機(jī)構(gòu)指定。在強制原則下有的國家規(guī)定仲裁裁決具有終局效力,有的國家則規(guī)定對裁決不服,當(dāng)事人可向法院起訴,形成“裁審銜接”的單軌體制。
第八課 自主創(chuàng)業(yè)與誠信經(jīng)營
8.1 自主創(chuàng)業(yè) 公平競爭
一、邁出創(chuàng)業(yè)第一步
1.選擇創(chuàng)辦什么樣的經(jīng)營主體
(1)形式:可以采取個體工商戶、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司等。
(2)影響:不同形態(tài)的經(jīng)營主體在成立條件、出資人的責(zé)任承擔(dān)等方面有所不同。
2.準(zhǔn)備相應(yīng)的文件
(1)內(nèi)容:設(shè)立有限責(zé)任公司的,必須訂立投資人協(xié)議、制定公司章程,在章程中規(guī)定全體股東認(rèn)繳的出資額、公司名稱和公司住所、組織機(jī)構(gòu)等。
(2)意義:確立了股東的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,有助于促進(jìn)企業(yè)的健康發(fā)展。
3.辦理企業(yè)登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照
(1)申請人應(yīng)當(dāng)對申請文件、材料的真實性負(fù)責(zé)。
(2)未經(jīng)相關(guān)主管部門登記的,不得以企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。
(3)企業(yè)發(fā)生變更、終止的,也應(yīng)當(dāng)辦理相應(yīng)的登記。
4.企業(yè)信息公示制度
(1)企業(yè)登記的相關(guān)信息應(yīng)當(dāng)依法及時公示。
(2)企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動過程中形成的信息,以及政府部門在履行職責(zé)過程中產(chǎn)生的能夠反映企業(yè)狀況的信息,應(yīng)當(dāng)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公開。
5.創(chuàng)業(yè)者有必要在創(chuàng)業(yè)之前了解相關(guān)法律規(guī)定,學(xué)會風(fēng)險管理。
二、市場競爭講公平
1.市場經(jīng)濟(jì)要求經(jīng)營者公平競爭
(1)我國法律確立了有關(guān)市場公平競爭和依法經(jīng)營的規(guī)則。
(2)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)遵守規(guī)則,公平競爭。
2.不正當(dāng)競爭的三種主要行為
(1)“搭便車”行為
①含義:經(jīng)營者利用他人已經(jīng)建立的商業(yè)信譽,通過某種假冒或者仿冒手段,使消費者發(fā)生誤認(rèn)的混淆行為。
②危害:既損害他人的商業(yè)信譽,又可能對消費者構(gòu)成欺詐,損害社會公共利益,屬于不正當(dāng)競爭。
③表現(xiàn):擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識,擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱、社會組織名稱、姓名,擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等。
(2)進(jìn)行虛假宣傳、制作虛假廣告的行為
①經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳,欺騙、誤導(dǎo)消費者。
②經(jīng)營者不得通過組織虛假交易等方式,幫助其他經(jīng)營者進(jìn)行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳。
3.其他不正當(dāng)競爭行為:商業(yè)詆毀行為、不當(dāng)有獎銷售行為、商業(yè)賄賂行為、妨礙或者破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或服務(wù)正常運行的行為等不正當(dāng)競爭行為。
提醒:不正當(dāng)競爭,是指經(jīng)營者違反反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定,損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益,擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。不正當(dāng)競爭的一個突出特點是:通過躲避法律或直接違反法律的方式,采取弄虛作假、欺詐和其他損人利己的手段以謀取高額的利潤。
比較:不正當(dāng)競爭行為與正當(dāng)競爭行為的區(qū)別
8.2 誠信經(jīng)營 依法納稅
一、誠信經(jīng)營 保護(hù)消費者
1.保護(hù)消費者利益
(1)必要性
①由于科學(xué)技術(shù)的快速發(fā)展和市場上商品種類的不斷增多,消費者僅憑一己之力很難分辨商品的實際品質(zhì)。
②經(jīng)營者與消費者之間呈現(xiàn)一種“信息不對稱”狀態(tài),消費者處于弱勢地位,其利益容易受到損害。
(2)意義:不僅有利于平衡經(jīng)營者與消費者之間的關(guān)系,而且有助于守法誠信的經(jīng)營者擴(kuò)大市場,并最終增進(jìn)社會整體福祉。
2.經(jīng)營者對消費者權(quán)益的維護(hù)
(1)保證消費者安全消費的權(quán)利
①對可能危及人身、財產(chǎn)安全的商品和服務(wù),經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向消費者作出真實的說明和明確的警示,并說明和標(biāo)明正確使用商品或者接受服務(wù)的方法以及防止危害發(fā)生的方法。
②經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其提供的商品或者服務(wù)存在缺陷,有危及人身、財產(chǎn)安全危險的,應(yīng)當(dāng)立即向有關(guān)行政部門報告和告知消費者,并采取停止銷售、警示、召回、無害化處理、銷毀、停止生產(chǎn)或者服務(wù)等措施。
(2)保障消費者的知情權(quán)
①經(jīng)營者向消費者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的質(zhì)量、性能、用途、有效期限等信息,應(yīng)當(dāng)真實、全面,不得作虛假或者引人誤解的宣傳。
②對消費者就商品或者服務(wù)的質(zhì)量和使用方法等提出的詢問,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)作出真實、明確的答復(fù)。
③經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)應(yīng)當(dāng)明碼標(biāo)價,還應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其真實名稱和標(biāo)記。
(3)尊重消費者的自主選擇權(quán)
①消費者有權(quán)自主選擇提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營者,自主選擇商品品種或者服務(wù)方式。
②消費者在自主選擇商品或者服務(wù)時,有權(quán)進(jìn)行比較、鑒別和挑選。
3.消費者對自身權(quán)益的維護(hù)
(1)消費者可以與經(jīng)營者協(xié)商和解,可以請求消費者協(xié)會或者依法成立的其他調(diào)解組織調(diào)解,可以向有關(guān)行政部門投訴。
(2)消費者還可以通過仲裁或者訴訟的方式解決與經(jīng)營者之間的爭議。
二、依法納稅是義務(wù)
1.公民依法納稅的依據(jù)
(1)稅收是國家財政的重要來源,取之于民,用之于民。
(2)納稅人自覺履行納稅義務(wù)是對經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的重要貢獻(xiàn)。
(3)企業(yè)依法誠信納稅,既是企業(yè)信用的最好體現(xiàn),也是企業(yè)最好的市場名片。
2.目前我國實行的主要稅種
(1)增值稅
①含義:以商品流轉(zhuǎn)過程中產(chǎn)生的增值額為計稅依據(jù)而征收的一種稅。
②作用:增值稅的最大特點是減少重復(fù)征稅,有利于減輕企業(yè)稅收負(fù)擔(dān)。
(2)企業(yè)所得稅
①含義:是對我國境內(nèi)的企業(yè)和其他取得收入的組織的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得征收的一種稅。
②適用范圍:除個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)外,其他企業(yè)統(tǒng)一適用《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》。
(3)個人所得稅
①含義:針對居民個人在境內(nèi)外取得的收入或者非居民個人從境內(nèi)取得的收入而依法征收的一種稅。
②改革:由最初的注重效率轉(zhuǎn)變?yōu)楦雨P(guān)注公平。
③作用:個人所得稅法律制度的完善有利于提高公民的納稅意識和法治觀念。
[想一想] 國家征收個人所得稅有何意義?
提示:個人所得稅是國家財政收入的重要來源,也是調(diào)節(jié)個人收入分配、實現(xiàn)社會公平的有效手段。
拓展:影響很大的稅種

增值稅
個人所得稅
征稅對象
增值額
個人所得
納稅人
在我國境內(nèi)銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務(wù)以及進(jìn)口貨物的單位和個人
在我國境內(nèi)有住所,或者無住所而在境內(nèi)居住滿一年的個人,從我國境內(nèi)外取得的所得;在我國境內(nèi)無住所又不居住或者在境內(nèi)居住不滿一年的個人,從我國境內(nèi)取得的所得,都應(yīng)繳納個人所得稅
特點
只對增值額征稅
按應(yīng)稅項目不同,分別實行超額累進(jìn)稅率和比例稅率
作用
避免重復(fù)征稅、偷漏稅行為
是國家財政收入的重要來源,也是調(diào)節(jié)個人收入分配、實現(xiàn)社會公平的有效手段
第四單元 社會爭議解決
第九課 糾紛的多元解決方式
9.1 認(rèn)識調(diào)解與仲裁
一、以和為貴選調(diào)解
1.多元化糾紛解決途徑
(1)先自行協(xié)商,通過和解達(dá)成合意,解決糾紛。
(2)無法和解時,人們還可以通過調(diào)解、仲裁或者訴訟等方式解決糾紛。
(3)隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”時代的到來,我國開始建設(shè)在線矛盾糾紛多元化解平臺,充分發(fā)揮其在線咨詢、評估、調(diào)解、仲裁的功能,為糾紛主體提供更加方便、快捷、高效的糾紛解決途徑。
2.調(diào)解與人民調(diào)解
(1)調(diào)解
①含義:通過第三方的排解疏導(dǎo)、說服教育,促使發(fā)生糾紛的當(dāng)事人自愿達(dá)成協(xié)議,從而解決糾紛。
②我國的調(diào)解制度:包括人民調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解、訴訟調(diào)解等。
③形式
(2)人民調(diào)解(被譽為偉大的“東方經(jīng)驗”)
①組織:人民調(diào)解委員會。
②原則:尊重當(dāng)事人的權(quán)利,不得違背法律、法規(guī)和國家政策,不收取任何費用。
③效力:經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達(dá)成的協(xié)議,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行。經(jīng)人民法院依法確認(rèn)有效的調(diào)解協(xié)議,具有強制執(zhí)行效力。
[想一想] 人民調(diào)解就是當(dāng)“和事老”“和稀泥”,這種觀點對嗎?
提示: 人民調(diào)解是我國民間一種非常重要的糾紛解決方式,在國內(nèi)被稱作維護(hù)社會穩(wěn)定的“第一道防線”,與被稱為“最后一道防線”的訴訟相互對應(yīng)。人民調(diào)解協(xié)議具有民事合同的性質(zhì),一旦簽字認(rèn)可,各方當(dāng)事人均應(yīng)遵守。那種認(rèn)為人民調(diào)解就是當(dāng)“和事老”“和稀泥”的說法是不準(zhǔn)確的。
拓展:正確區(qū)分調(diào)解與和解
(1)調(diào)解是在有關(guān)組織、機(jī)關(guān)或法院的主持下,對當(dāng)事人之間的糾紛進(jìn)行裁決的活動,具有民事訴訟原則的法律地位;和解是雙方當(dāng)事人自己參加,屬于當(dāng)事人在訴訟中對自己訴訟權(quán)利和實體權(quán)利的處分,不具有民事訴訟原則的法律地位。
(2)調(diào)解一般適用于民事糾紛;和解一般發(fā)生在民事訴訟中。
(3)調(diào)解所達(dá)成的法律文書一經(jīng)當(dāng)事人簽收或簽字后,即具有與判決書同等的法律效力;和解達(dá)成的協(xié)議不具有與判決、調(diào)解書同等的法律效力。
二、便捷經(jīng)濟(jì)選仲裁
1.分類:包括商事仲裁、勞動爭議仲裁、農(nóng)村承包合同糾紛仲裁等。在現(xiàn)實生活中,比較常見的是商事仲裁。
2.制度
(1)或裁或?qū)彛涸谏淌轮俨门c訴訟之間,當(dāng)事人只能選擇其一加以適用。
(2)協(xié)議仲裁:當(dāng)事人申請仲裁,須以雙方自愿訂立的有效仲裁協(xié)議為前提。
(3)一裁終局:仲裁程序比較靈活,仲裁審理一般不公開進(jìn)行,而且一裁終局。
3.特點
(1)更加便捷、經(jīng)濟(jì)。
(2)仲裁裁決一經(jīng)作出,即發(fā)生法律效力。
[判一判]
(1)仲裁是當(dāng)事人自愿選擇,仲裁裁決沒有法律效力。(×)
(2)在我國,仲裁委員會隸屬于國家行政機(jī)關(guān)。(×)
(3)仲裁審理公開進(jìn)行,一裁終局。(×)
拓展:仲裁與訴訟的不同
(1)管轄不同。仲裁是協(xié)議管轄,而法院訴訟是強制管轄。
(2)仲裁庭和法院審判庭的組成方式不同。仲裁可由當(dāng)事人約定仲裁庭的組成方式并自主選定或者委托指定仲裁員,而法院訴訟當(dāng)事人不能選擇審判庭的組成方式和審判員。
(3)審理不同。除特殊情形外,訴訟實行公開審理,而仲裁注重保護(hù)當(dāng)事人的商業(yè)秘密,一般實行不公開審理。
(4)制度不同。仲裁實行一裁終局制度,不存在上訴或再審,也不得向法院起訴。法院訴訟實行兩審終審制,當(dāng)事人不服法院判決可以上訴或者申訴。
9.2 解析三大訴訟
一、訴訟及其特點
1.訴訟
(1)含義:俗稱“打官司”,它是在糾紛主體的參與下,由人民法院依照法定程序解決具體糾紛的活動。
(2)地位:在多元的糾紛解決方式中,訴訟是解決糾紛的最后途徑。
(3)特點:公權(quán)性、程序性、強制性、終局性。

內(nèi)涵
公權(quán)性
人民法院代表國家行使審判權(quán)
程序性
人民法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人嚴(yán)格遵守法定程序解決糾紛
強制性
以國家強制力為后盾
終局性
人民法院生效裁判所確定的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是終局的
2.訴訟法:
(1)含義:用于調(diào)整訴訟法律關(guān)系、規(guī)范訴訟活動與程序的法律。
(2)我國訴訟法:《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國行政訴訟法》《中華人民共和國刑事訴訟法》。
提醒:程序法是相對實體法講的。實體法是規(guī)定實質(zhì)性權(quán)利、義務(wù)的法律;程序法是規(guī)定程序性權(quán)利、義務(wù)的法律。刑事訴訟法、民事訴訟法和行政訴訟法均屬于程序法,刑法和民法都屬于實體法。刑事訴訟法、民事訴訟法和行政訴訟法都是訴訟程序法,所以它們之間有許多相似乃至相同之處,如都要規(guī)定法院審理案件的方式、方法,規(guī)定當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù),等等。但是,由于刑事訴訟法是規(guī)定處理犯罪案件的程序法,民事訴訟法是規(guī)定處理民事案件即民事權(quán)利、義務(wù)糾紛案件的程序法,行政訴訟法是規(guī)定處理行政爭議案件的程序法,所以它們之間也存在許多差異。比如,只有刑事訴訟法才規(guī)定有偵查程序、審查決定是否提起公訴程序及死刑復(fù)核程序等。
二、訴訟的主要類型
1.三大類型:民事訴訟、行政訴訟和刑事訴訟。
2.差異表現(xiàn):在案件性質(zhì)、訴訟目的、提起訴訟的主體、訴訟內(nèi)容和程序、適用法律等方面。
3.主要差異
(1)在訴訟目的方面
①民事訴訟解決平等主體之間的民事權(quán)利和義務(wù)糾紛。
②行政訴訟解決國家行政機(jī)關(guān)實施的行政行為是否合法的問題。
③刑事訴訟解決涉嫌犯罪的人是否犯罪、犯什么罪以及應(yīng)處何種刑罰的問題。
(2)在提起訴訟的主體方面
①民事訴訟雙方當(dāng)事人均可提起。
②行政訴訟中主要由行政相對人提起,行政機(jī)關(guān)始終處于被告地位。
③刑事訴訟除自訴案件由自訴人提起自訴外,均由人民檢察院提起公訴。
提醒:三大訴訟的側(cè)重點
(1)刑事訴訟旨在準(zhǔn)確、及時地查明案件事實,懲罰犯罪分子,保證無罪的人不受刑事追究。
(2)民事訴訟旨在審理民事案件,確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,制裁民事違法行為,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
(3)行政訴訟旨在維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)。
第十課 訴訟實現(xiàn)公平正義
10.1 正確行使訴訟權(quán)利
 
一、訴訟權(quán)利面面觀
1.委托訴訟代理人或辯護(hù)人的權(quán)利
(1)必要性:當(dāng)事人因身陷糾紛而參與訴訟時,很可能面臨缺乏法律知識與技能、無暇參加訴訟活動等問題。此時,當(dāng)事人可以委托訴訟代理人或辯護(hù)人,幫助其進(jìn)行訴訟。
(2)意義:訴訟代理人和辯護(hù)人的主要職責(zé)是根據(jù)事實和法律,維護(hù)當(dāng)事人合法的實體權(quán)利和程序權(quán)利,使案件得到公正的審理。
拓展:辯護(hù)人與訴訟代理人的關(guān)系
(1)區(qū)別
①含義不同:在民事訴訟和行政訴訟中,幫助當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動的人和在刑事訴訟中幫助被害人、自訴人或附帶民事訴訟當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動的人,這些都被稱為訴訟代理人。在刑事訴訟中,幫助犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行訴訟活動的人,稱為辯護(hù)人。
②對象不同。前者是針對公訴案件犯罪嫌疑人和被告人及自訴案件中的被告而設(shè)立的;后者是針對自訴人、被害人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人而設(shè)立的。
③辯護(hù)人與訴訟代理人進(jìn)入刑事訴訟的方式不同。前者除了因為委托進(jìn)入訴訟,還可以通過法院指定進(jìn)入訴訟;代理人進(jìn)入訴訟,是受被代理人委托進(jìn)入訴訟的。
④辯護(hù)人與訴訟代理人的地位有較大差別。前者具有獨立的地位,不受犯罪嫌疑人的意志左右,也不受法院、檢察院及其他個人團(tuán)體的干涉;后者必須在委托人依法授權(quán)的范圍內(nèi)活動,因為代理人的行為不僅同被代理人在行為上有共同的效力,產(chǎn)生的法律效果也由委托人全部承擔(dān)。
(2)聯(lián)系:辯護(hù)人和訴訟代理人的主要職責(zé)相同,都是根據(jù)事實和法律,維護(hù)當(dāng)事人合法的實體權(quán)益,幫助法院正確、合法、及時地審理案件。
提醒:(1)在刑事訴訟中,如果未成年人沒有委托辯護(hù)人,法院應(yīng)當(dāng)為他指定辯護(hù)人。
(2)法律明確規(guī)定,對偵查人員的回避作出決定前,偵查人員不能停止對案件的偵查。根據(jù)《刑事訴訟法》第30條第1款和第31條的規(guī)定,審判人員、檢察人員、偵查人員的回避,應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定;院長的回避由本院審判委員會決定;檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避,由同級人民檢察院檢察委員會決定。書記員、翻譯人員和鑒定人的回避,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其所處訴訟階段等具體情況,分別由院長、檢察長或公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定。
2.申請回避的權(quán)利
(1)含義:在訴訟中,當(dāng)審判人員和其他有關(guān)人員具有法律規(guī)定不宜參加案件審理或有關(guān)訴訟活動的情形時,當(dāng)事人有權(quán)要求其退出,這就是訴訟法中規(guī)定的回避制度。
(2)意義:有利于保證案件的公正審理,消除當(dāng)事人的疑慮,增加裁判的正當(dāng)性。
3.上訴的權(quán)利
(1)含義:我國訴訟實行兩審終審制,除特殊情況外,一個案件經(jīng)過兩級人民法院審理便告終結(jié)。當(dāng)事人如果不服一審裁判,可以在規(guī)定期限內(nèi)提出上訴。
(2)意義:上訴權(quán)是法律賦予當(dāng)事人的重要訴訟權(quán)利,是否提出上訴,完全由當(dāng)事人自主決定,他人不得限制或干涉。
二、尋求法律援助
1.設(shè)立依據(jù):在生活中,有一些公民因受經(jīng)濟(jì)條件或其他因素影響,難以在訴訟過程中充分行使訴訟權(quán)利,從而可能喪失保障自身合法權(quán)益的寶貴機(jī)會。
2.制度內(nèi)容:國家建立法律援助制度,設(shè)置法律援助機(jī)構(gòu),指派或安排律師、公證員、法律工作者等為經(jīng)濟(jì)困難的公民和特殊案件的當(dāng)事人無償提供法律咨詢、代理、辯護(hù)等法律服務(wù)。
3.表現(xiàn)
(1)在民事和行政糾紛中,經(jīng)濟(jì)困難的公民可以就依法請求國家賠償、請求支付勞動報酬、主張因見義勇為行為產(chǎn)生的民事權(quán)益等事項,申請法律援助,獲得法律咨詢或代理服務(wù)。
(2)在刑事訴訟活動中,因經(jīng)濟(jì)困難而沒有委托辯護(hù)人、訴訟代理人的當(dāng)事人或部分特殊案件的當(dāng)事人,也可以經(jīng)法定程序,獲得法律援助機(jī)構(gòu)指派的律師為其提供辯護(hù)或代理。
4.要求
(1)法律援助機(jī)構(gòu)收到法律援助申請后,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。符合條件的,要及時決定提供法律援助;不符合條件的,要書面告知理由。
(2)辦理法律援助案件的人員,應(yīng)當(dāng)遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律,不得收取任何財物。
[判一判]
(1)律師在參與訴訟時稱謂是一樣的。(×)
(2)對于罪大惡極的犯罪分子,律師不必為其辯護(hù)。(×)
(3)接受法人聘請,擔(dān)任法律顧問,是律師的訴訟業(yè)務(wù)。(×)
(4)在刑事訴訟中,控、審雙方是既對立又統(tǒng)一的關(guān)系。(×)
10.2 嚴(yán)格遵守訴訟程序
一、起訴與應(yīng)訴
1.起訴
(1)含義:俗稱“告狀”。公民、法人或者其他組織認(rèn)為自己所享有或依法由自己管理、支配的民事權(quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭議,或者認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益,可以向人民法院提出訴訟請求,要求人民法院予以審判。
(2)原則:民事訴訟與行政訴訟均實行“不告不理”的原則。
(3)地位:是訴訟程序的第一步。
(4)管轄:我國的人民法院分為基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院四級,此外還設(shè)有軍事法院、海事法院、知識產(chǎn)權(quán)法院和金融法院等專門人民法院。人民法院系統(tǒng)內(nèi)部有明確的管轄分工,確保案件獲得公正、及時審判。
[判一判]
(1)三大訴訟的管轄原則是一樣的。(×)
(2)對公民提起的民事訴訟,由被告所在地法院管轄。(√)
(3)因合同糾紛提起的訴訟,必須由被告所在地法院管轄。(×)
2.立案
(1)對符合法律規(guī)定的起訴,人民法院應(yīng)當(dāng)予以登記立案。
(2)立案登記后,訴訟即告開始,起訴的一方稱為原告,被訴的一方稱為被告,訴訟進(jìn)入第一審程序。
3.應(yīng)訴
(1)人民法院登記立案后,要將原告提交的起訴狀副本送達(dá)被告,被告應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時間內(nèi)提出答辯狀,再由人民法院把答辯狀副本送達(dá)原告。
(2)被告不提交答辯狀的,不影響人民法院審理案件。
二、審理與判決
1.開庭審理
(1)含義:在民事、行政訴訟中,人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下,依照法定程序和形式,在法庭上對案件進(jìn)行實體審理并作出判決,這一系列訴訟活動稱為開庭審理。
(2)地位:訴訟過程中最重要的環(huán)節(jié)。
(3)階段
①開庭準(zhǔn)備:查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人到庭情況、宣布法庭紀(jì)律。
②法庭調(diào)查:全面調(diào)查案件事實。
③法庭辯論:當(dāng)事人就案件爭議的有關(guān)問題闡明自己的意見。
④休庭評議:審判人員認(rèn)定事實、適用法律、作出結(jié)論。
⑤宣告判決:當(dāng)庭或擇期公開宣告判決內(nèi)容。
2.二審程序與再審程序
(1)一審結(jié)束后,當(dāng)事人不服一審裁判的,有權(quán)提起上訴,啟動二審程序。
(2)二審程序是人民法院審理上訴案件的程序,二審裁判是終審裁判。
(3)法律還規(guī)定了審判監(jiān)督程序,用于糾正生效裁判的錯誤。
[想一想] 什么是兩審終審制?
提示:兩審終審制是指一個案件兩級人民法院審理即告終結(jié)的法律制度。其內(nèi)容是:如果當(dāng)事人對第一審案件作出的判決或裁定不服,可以依法向上一級人民法院提起上訴,要求上一級人民法院對案件進(jìn)行第二次審判;經(jīng)第二審人民法院對案件進(jìn)行審理,所作出的判決或裁定是終審判決或裁定,當(dāng)事人不得再提起上訴。
提醒:民事訴訟、行政訴訟、刑事自訴的原告提出起訴,要準(zhǔn)備好起訴狀。起訴狀要有以下內(nèi)容:
(1)雙方當(dāng)事人(原、被告)的基本情況。包括姓名、性別、年齡、民族、工作單位和地址。如果有單位應(yīng)寫明單位名稱、所在地及法定代表人的姓名、職務(wù)。
(2)訴訟請求和依據(jù)的事實與理由。所謂訴訟請求,即要求解決的問題。
(3)寫明證據(jù)和證據(jù)來源、證人的姓名和住址。除應(yīng)寫明上述內(nèi)容外,還應(yīng)寫明起訴狀所遞交的人民法院的名稱,起訴的年、月、日,起訴狀要有原告的簽名、簽章。還要提供與被告人相應(yīng)的副本。
10.3 依法收集運用證據(jù)
一、處處留心皆證據(jù)
1.證據(jù)
(1)含義:就是證明的根據(jù),它是訴訟過程中用來證明案件事實的根據(jù)。
(2)作用:打官司就是打證據(jù)。證據(jù)是打官司決勝負(fù)的關(guān)鍵砝碼。對司法機(jī)關(guān)而言,證據(jù)是查明案件真實情況的重要手段,是作出正確裁判的依據(jù)。在民事訴訟和行政訴訟中,證據(jù)是當(dāng)事人主張自己權(quán)利的重要工具。在刑事訴訟中,證據(jù)既是揭露犯罪的有力武器,也是保障無辜者不受錯誤追訴的盾牌。
(3)分類:民事訴訟法規(guī)定的證據(jù)有當(dāng)事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見、勘驗筆錄。
2.收集與保存證據(jù)
(1)必要性:如果缺乏證據(jù)意識,不注意收集和保存證據(jù),一旦發(fā)生糾紛,難免處于不利地位。
(2)要求:做事要留痕,講的就是要留證據(jù)。
(3)表現(xiàn):與別人合作要盡量簽書面合同;借錢給別人,要對方寫借條;返還比較重要的東西給別人,要對方寫收條;買東西或者接受服務(wù)要盡量索取發(fā)票;等等。
[想一想] 偷拍、偷錄的資料能否作為證據(jù)?
提示:證據(jù)的取得要合法,民事訴訟中非法證據(jù)排除的根本性標(biāo)準(zhǔn)在于收集該特定證據(jù)的手段與結(jié)果是否對他人的合法權(quán)益造成了侵害。如果偷拍、偷錄是通過非法手段取得的(如竊入別人家中),這種資料就不能作為證據(jù);如果不是通過非法手段取得的,則可以作為訴訟證據(jù)。
二、主張權(quán)利靠舉證
1.舉證責(zé)任
(1)民事訴訟
①“誰主張,誰舉證”的舉證原則:法律規(guī)定當(dāng)事人對自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。
②“舉證責(zé)任倒置”的原則:當(dāng)案件當(dāng)事人因欠缺專業(yè)知識或者遠(yuǎn)離證據(jù)而難以舉證時,法律岀于公平合理的考慮,由對方負(fù)責(zé)舉證。
(2)行政訴訟
①要求:作為被告的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。
②原因:行政訴訟的核心問題是行政機(jī)關(guān)的行政行為是否合法,而行政相對人在舉證能力上無法與行政機(jī)關(guān)抗衡。
③目的:通過舉證責(zé)任分配方式來體現(xiàn)公正。
2.舉證基本原則
(1)要求:以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。
(2)必要性:證據(jù)作為認(rèn)定案件事實的依據(jù),是訴訟的靈魂。
(3)意義:在訴訟中全面貫徹證據(jù)裁判規(guī)則,有利于正確解決糾紛,在每一個司法案件中實現(xiàn)公平正義。
[判一判]
(1)在因某產(chǎn)品的質(zhì)量問題發(fā)生糾紛時,該產(chǎn)品外觀上印刷的產(chǎn)品性能說明可以作為物證。(×)
(2)甲因被乙打傷而向人民法院提起訴訟,乙應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。(×)
(3)“誰主張,誰舉證”適用于行政訴訟。(×)
(4)在行政訴訟中,作為被告的公安機(jī)關(guān)應(yīng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)。
(×)
比較:三大訴訟中的舉證責(zé)任

舉證責(zé)任
例外規(guī)定
民事訴訟
當(dāng)事人對自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果
當(dāng)案件的當(dāng)事人處于弱勢而難以舉證時,法律出于保護(hù)弱者利益、維護(hù)社會公平的考慮,賦予當(dāng)事人一項權(quán)利,即當(dāng)事人提出訴訟主張而不必承擔(dān)舉證責(zé)任的權(quán)利,這就叫“舉證責(zé)任倒置”
行政訴訟
被告的行政機(jī)關(guān)對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任,應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件
公民、法人或者其他組織向人民法院起訴時,應(yīng)當(dāng)提供其符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料
刑事訴訟
承擔(dān)舉證責(zé)任的應(yīng)該是司法機(jī)關(guān),包括公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)
個別的罪名犯罪嫌疑人或被告人要證明自己無罪;對于由公民提起的刑事自訴案件,自訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任,證明自己的合法權(quán)益受到了犯罪行為的侵害
提醒:舉證責(zé)任和證明責(zé)任的本質(zhì)區(qū)別
(1)承擔(dān)責(zé)任的原因不同。
(2)責(zé)任轉(zhuǎn)移與否不同。
(3)能否預(yù)先分配不同。
(4)能否由雙方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)不同。
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