非上市公司股權激勵要點解析
作者/馮凱麗 李靜嫻 張昇立（北京云亭律師事務所）
對于企業(yè)來說，合理而有效的人才激勵對于企業(yè)的生存發(fā)展至關重要。隨著企業(yè)越來越重視關鍵人才的分配方式，股權激勵逐漸進入大眾的視野。股權激勵本質(zhì)上是一種長期激勵，使被激勵對象與企業(yè)之間形成利益共同體，也避免了管理層為了追求短期利益而做出不利于公司長期發(fā)展的決策。其作為一種人才價值回報機制，使被激勵對象擁有了公司股權，共享企業(yè)發(fā)展所獲得的收益。
2006年《上市公司股權激勵管理辦法（試行）》實施后，我國的股權激勵在監(jiān)管層面的標準逐漸清晰。2016年《上市公司股權激勵管理辦法》正式實施，并于2018年進行了修正。上述相關規(guī)范規(guī)定的主體均為上市公司，對于非上市公司股權激勵則缺乏相應的法律規(guī)范。2018年，新修訂的《公司法》第142條增加了“公司可以將收購的本公司股份用于員工持股計劃或者股權激勵”，其從法律層面對非上市公司股權激勵進行了明確認可，也保留了操作的空間。
（一）非上市公司股權激勵方式
1. 限制性股權
限制性股權是指激勵對象按照股權激勵計劃規(guī)定的條件，獲得的轉(zhuǎn)讓等部分權利受到限制的本公司股權。限制性股權在解除限售前不得轉(zhuǎn)讓、用于擔?；騼斶€債務。其關鍵點在于設置了限制性條件，例如，設定最低服務年限、禁售期等。一般情況下，禁售期屆滿或解除限售條件滿足后，被激勵對象可以出售股權。但如果預期目標沒有完成，公司有權無償或以較低價格回購未解除限售部分的限制性股票。該種激勵模式下，企業(yè)需要預留股權池，激勵成本較高。
2.期權
期權是指公司授予激勵對象在未來一定期限內(nèi)以預先確定的條件購買本公司一定數(shù)量股權的權利。期權本質(zhì)上一種“認股權”，被激勵對象在達到行權條件時，被激勵對象有權按照協(xié)議約定的行權價格購買公司股權。被激勵對象往往擁有主動的選擇權。但由于非上市公司股權缺乏有效的股權流通平臺以及定價機制，其受市場等多種因素影響，因此，特定情形下期權對于員工的激勵作用可能十分有限。
3. 虛擬股權
虛擬股權是指企業(yè)授予被激勵對象一種虛擬的股票，直接兌付的是現(xiàn)金，以股權權益來計量，并沒有授予真正的股權，不可以進行外部工商登記。作為非上市公司激勵員工的一種手段和工具，被激勵對象根據(jù)其持有的虛擬股權享有一定的分紅權、增值權，但其不享有表決權，一般情況也不可以轉(zhuǎn)讓和出售，在員工離開企業(yè)時自動失效。虛擬股權的設置在不影響公司股權結(jié)構的情況下，即實現(xiàn)了被激勵對象最核心的訴求，與公司共享發(fā)展的收益。華為曾利用虛擬股權對員工進行激勵，并取得了良好的效果。值得一提的是，如果虛擬股權是有償授予，就需要在設計的過程統(tǒng)籌安排，注意和非法集資等問題劃清界限。此外，根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》股權清晰的要求，虛擬股權在上市審核過程中面臨一定的挑戰(zhàn)。
究竟以何種方式進行股權激勵，與企業(yè)的發(fā)展階段、盈利模式、股東結(jié)構密切相關。例如，對于初創(chuàng)型企業(yè)，價值更多體現(xiàn)在公司股權的估值上，為了加強員工對企業(yè)的粘性和凝聚力，可以限制性股權進行激勵。如果企業(yè)進入成熟發(fā)展期，企業(yè)擁有充足的現(xiàn)金流，可以引入虛擬股權激勵員工。
（二）非上市公司股權激勵對象
參照《上市公司股權激勵管理辦法》第8條關于“激勵對象”的規(guī)定，非上市公司股權激勵對象主要包括公司的董事、高級管理人員、核心技術人員或者核心業(yè)務人員，以及公司認為應當激勵的對公司經(jīng)營業(yè)績和未來發(fā)展有直接影響的其他員工等。考慮到監(jiān)事的獨立性要求，我們理解監(jiān)事任職期間不便于作為被激勵對象。
考慮到公司股權的風險隔離及股權的穩(wěn)定性，在股權激勵過程中，往往會設立員工持股平臺，從而使員工成為間接股東。實操中員工持股平臺往往設立為有限合伙企業(yè)，主要基于以下兩點原因：
1.有利于創(chuàng)始股東作為普通合伙人取得持股平臺的控制權，保障公司決策的穩(wěn)定性；
2.相較公司制形式，合伙企業(yè)避免在平臺層面納稅，降低了稅負。
因此，在設立持股平臺時，可以考慮將持股平臺設立在有稅收優(yōu)惠的城市或地區(qū)，降低企業(yè)的負擔。
（三）非上市公司股權激勵關注要點
1. 股份支付
一般在股權激勵的同時，往往會衍生出股份支付的問題，企業(yè)需要為此支付相應的成本費用。根據(jù)《企業(yè)會計準則第11號—股份支付》（以下簡稱“《準則11號》”）第2條規(guī)定：“股份支付，是指企業(yè)為獲取職工和其他方提供服務而授予權益工具或者承擔以權益工具為基礎確定的負債的交易?！贝送猓鶕?jù)《準則11號》的規(guī)定，授予后立即可行權的換取職工（激勵對象）服務的以權益結(jié)算的股份支付，應當在授予日按照權益工具的公允價值計入相關成本或費用，相應增加資本公積。完成等待期內(nèi)的服務或達到規(guī)定業(yè)績條件才可行權的、換取職工（激勵對象）服務的、以權益結(jié)算的股份支付，在等待期內(nèi)的每個資產(chǎn)負債表日，應當以對可行權權益工具數(shù)量的最佳估計為基礎，按照權益工具授予日的公允價值，將當期取得的服務計入相關成本或費用和資本公積。
其中，確認權益工具的公允價值是關鍵所在。根據(jù)《股權轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國稅〔2014〕67號）第十四條以及《國家稅務總局關于股權激勵和技術入股所得稅征管問題的公告》（國家稅務總局公告2016年第62號）的文件規(guī)定，“公允價值”應當依次按照凈資產(chǎn)法、類比法和其他合理方法來確定，凈資產(chǎn)法按照取得股票（權）的上年末凈資產(chǎn)確定。根據(jù)股份支付會計準則及相關會計政策，非上市公司的公允價值的判斷可考慮如下情形：有活躍交易市場的，應當以市場價格為基礎，在考慮波動性基礎上取均價；無活躍交易市場的，可采用估值方法確定，或參考同期引入外部機構投資者的相對公允的股票發(fā)行價格；如無半年、一年內(nèi)的外部機構投資者，則以申報期內(nèi)外部機構投資者的價格為參考依據(jù)。
因此，擬IPO企業(yè)在股權激勵前，應與律師、會計師共同確認此次股權激勵對利潤的影響，避免影響上市進程。
2. 股權激勵稅收問題
股權激勵稅收問題也是實操中須重點關注的問題之一。在實操過程中，如果以期權方式實施的股權激勵，在授予時并不要求納稅，而是在行權時會產(chǎn)生行權收益，即行權時會產(chǎn)生行權價與公允價值之間的差額，根據(jù)稅收規(guī)定，該行權收益需要按照工資、薪金所得繳納個人所得稅。限制性股權在解除限售時，會形成解鎖收益，即授權時的股權價格與解除限售時的股權價格之間的差額，同樣地，該解鎖收益需要按照工資、薪金所得繳納個人所得稅。待轉(zhuǎn)讓股權時，則會產(chǎn)生股權轉(zhuǎn)讓收益，按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅。
根據(jù)《101號文》的規(guī)定，非上市公司股權激勵計劃如能同時滿足《101號文》規(guī)定的七個條件，則在取得股權激勵時可暫不納稅，相關的個人所得稅可遞延至股權轉(zhuǎn)讓時一并繳納。具體規(guī)定如下：非上市公司授予本公司員工的股票期權、股權期權、限制性股票和股權獎勵，符合規(guī)定條件的，經(jīng)向主管稅務機關備案，可實行遞延納稅政策，即員工在取得股權激勵時可暫不納稅，遞延至轉(zhuǎn)讓該股權時納稅；股權轉(zhuǎn)讓時，按照股權轉(zhuǎn)讓收入減除股權取得成本以及合理稅費后的差額，適用“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。股權轉(zhuǎn)讓時，股票（權）期權取得成本按行權價確定，限制性股票取得成本按實際出資額確定。遞延納稅的七個條件具體如下：
（1）境內(nèi)主體限制：屬于境內(nèi)居民企業(yè)的股權激勵計劃。
（2）內(nèi)部審批限制：股權激勵計劃經(jīng)公司董事會、股東（大）會審議通過。未設股東（大）會的國有單位，經(jīng)上級主管部門審核批準。股權激勵計劃應列明激勵目的、對象、標的、有效期、各類價格的確定方法、激勵對象獲取權益的條件、程序等。
（3）股權來源限制：激勵標的應為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權。股權獎勵的標的可以是技術成果投資入股到其他境內(nèi)居民企業(yè)所取得的股權。激勵標的股票（權）包括通過增發(fā)、大股東直接讓渡以及法律法規(guī)允許的其他合理方式授予激勵對象的股票（權）。
（4）激勵對象限制：激勵對象應為公司董事會或股東（大）會決定的技術骨干和高級管理人員，激勵對象人數(shù)累計不得超過本公司最近6個月在職職工平均人數(shù)的30%。
（5）持有時間限制：股票（權）期權自授予日起應持有滿3年，且自行權日起持有滿1年；限制性股票自授予日起應持有滿3年，且解禁后持有滿1年；股權獎勵自獲得獎勵之日起應持有滿3年。上述時間條件須在股權激勵計劃中列明。
（6）行權期限限制：股票（權）期權自授予日至行權日的時間不得超過10年。
（7）行業(yè)限制：實施股權獎勵的公司及其獎勵股權標的公司所屬行業(yè)均不屬于《股權獎勵稅收優(yōu)惠政策限制性行業(yè)目錄》范圍（見附件）。公司所屬行業(yè)按公司上一納稅年度主營業(yè)務收入占比最高的行業(yè)確定。
如不能同時滿足上述七個條件，或遞延納稅期間公司情況發(fā)生變化，不再符合上述第（4）至（6）項條件的，則應在取得股權激勵時和轉(zhuǎn)讓股權時分別繳納個人所得稅。根據(jù)《101號文》第4條規(guī)定：“個人從任職受雇企業(yè)以低于公平市場價格取得股票（權）的，在不符合遞延納稅的情況下，按照《財政部、國家稅務總局關于個人股票期權所得征收個人所得稅問題的通知》（財稅〔2005〕35號），應在獲得股票（權）時，對實際出資額低于公平市場價格的差額，按照“工資、薪金所得”項目按照“工資、薪金所得”項目納稅。
除上述情形外，如股權激勵對象行權后繼續(xù)持有股權參與企業(yè)分紅的，則根據(jù)《財政部、國家稅務總局關于個人股票期權所得征收個人所得稅問題的通知》（財稅〔2005〕35號）的規(guī)定，員工因擁有股權而參與企業(yè)稅后利潤分配取得的所得，應按照“利息、股息、紅利所得”適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。
值得注意的是，若希望按照要求享受遞延納稅的政策，須根據(jù)《101號文》在規(guī)定期限內(nèi)到主管機關辦理備案手續(xù)。
（四）結(jié)語
對于非上市公司來說，實施員工持股能夠不斷優(yōu)化公司的股權結(jié)構、激發(fā)員工活力、吸引和留住核心員工，提升企業(yè)長期價值，并且對公司引入投資人和上市都能起到積極的作用。但是也應注意到，股權激勵是一項需要綜合考量的總體設計，因其可能影響公司股權清晰，且錯誤的激勵模式可能帶來一定法律風險。因此，股權激勵作為留住人才的重要工具，還須從各方面統(tǒng)籌安排。
律師簡介
