文 ｜申文波律師

• 申請(qǐng)羈押必要性審查，是案件逮捕之后， 當(dāng)事人走出看守所的主要途徑之一。本文書是我在辦理某案件時(shí)，為申請(qǐng)羈押必要性審查而提交的眾多文書之一，供參考。

xxx涉嫌隱匿會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿罪一案

羈押必要性審查申請(qǐng)書

事實(shí)與理由：xxx因涉嫌隱匿會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿罪于2020年9月15日被刑事拘留，10月26日批準(zhǔn)逮捕，現(xiàn)羈押于xx市看守所。我們受xxx本人的委托，擔(dān)任xxx的辯護(hù)人。

經(jīng)多次會(huì)見xxx，根據(jù)其本人所述的案件事實(shí)，辯護(hù)人認(rèn)為：

一、根據(jù)最高人民法院發(fā)布的權(quán)威案例所確定的適用原則，本案存在無罪的可能性，符合《人民檢察院辦理羈押必要性審查案件規(guī)定(試行)》（下稱《羈押必要性審查試行規(guī)定》第17條第2款之規(guī)定，從防范冤家錯(cuò)案的角度考慮，在不妨礙偵查的情況下，應(yīng)以取保候?qū)彏橐恕?/span>

二、即使將本案定性為犯罪，本案應(yīng)系單位犯罪，xxx在犯罪中所起作用較小，系其他責(zé)任人員，應(yīng)定性為從犯。同時(shí)考慮其系初犯，結(jié)合最高人民法院量刑指導(dǎo)意見和河南省同類案件的裁判尺度，其可能被判處1年以下有期徒刑、拘役或緩刑，符合《羈押必要性審查試行規(guī)定》第18條第2、5、11款之規(guī)定，請(qǐng)求貴院向偵查機(jī)關(guān)提出變更強(qiáng)制措施的建議。

具體理由如下：

 一、根據(jù)權(quán)威判例裁判規(guī)則，轉(zhuǎn)移不等于隱匿，本案存在無罪可能性，符合《羈押必要性審查試行規(guī)定》第17條第2款的規(guī)定，從防范冤家錯(cuò)案的角度考慮應(yīng)以取保候?qū)彏橐?/span>

最高人民法院刑事審判庭主辦的《刑事審判參考》總第111集第1206號(hào)判決確定的適用原則為：隱匿會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告罪屬于行政犯，應(yīng)當(dāng)以行為人是否為了逃避有關(guān)監(jiān)督檢查部門依法實(shí)施的監(jiān)督檢查作為是否構(gòu)成犯罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

轉(zhuǎn)移不等于隱匿，具體到本案

第一，本案不存在司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)主管部門進(jìn)行監(jiān)督檢查或要求提供會(huì)計(jì)賬冊(cè)的情況。轉(zhuǎn)移會(huì)計(jì)賬簿之前，稅務(wù)、工商部門和司法機(jī)關(guān)沒有下發(fā)相關(guān)檢查通知或提供稅務(wù)資料的命令。

第二，根據(jù)xxx焦作市xxx區(qū)人民法院作出的（2017）豫xxx民破xxx號(hào)公告，xxx區(qū)人民法院于2017年xx月xx日裁定受理xxx公司重整一案。據(jù)xxx所述，轉(zhuǎn)移相關(guān)會(huì)計(jì)資料發(fā)生在該時(shí)間節(jié)點(diǎn)之前，所以也不存在躲避破產(chǎn)管理人查賬的情形。

第三，即使轉(zhuǎn)移行為發(fā)生在破產(chǎn)重整之后，且存在拒絕破產(chǎn)管理人查賬要求的情況，應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第127條的規(guī)定，由人民法院對(duì)直接責(zé)任人員依法處以罰款，而不應(yīng)徑行動(dòng)用刑事程序追責(zé)。

二、即使認(rèn)定本案構(gòu)成犯罪，考慮xxx在本案所起的作用及自身情況，結(jié)合司法實(shí)踐裁判尺度，其符合《羈押必要性審查試行規(guī)定》第18條第2、5、11款關(guān)于提出變更強(qiáng)制措施建議的條件

（一）若認(rèn)定本案構(gòu)成犯罪，應(yīng)系單位犯罪

從提出轉(zhuǎn)移會(huì)計(jì)資料、尋找存放場(chǎng)地到具體的實(shí)施，均是xx公司負(fù)責(zé)人/法定代表人xx決定、授意和安排的，體現(xiàn)了單位的意志。同時(shí)，因轉(zhuǎn)移會(huì)計(jì)資料而可能妨害了行政部門對(duì)公司的管理，侵害了公司債權(quán)人及第三人對(duì)公司享有的利益，受益主體是公司。

（二）xxx在本案中所起作用較小，系其他責(zé)任人員，應(yīng)定性為從犯

最高人民法院2001年1月21日印發(fā)的《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第二部分中規(guī)定:“直接負(fù)責(zé)的主管人員，是在單位實(shí)施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負(fù)責(zé)人，包括法定代表人。”

“在單位犯罪中，對(duì)于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派或奉命而參與實(shí)施了一定犯罪行為的人員，一般不宜作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。”

具體到本案，xxx不是轉(zhuǎn)移會(huì)計(jì)資料的決定者、批準(zhǔn)者、授意者和指揮者，僅是受單位領(lǐng)導(dǎo)安排而參與了其中部分環(huán)節(jié)，在整個(gè)行為歷程中起到的作用較小，屬于其他責(zé)任人員，應(yīng)定性為從犯。

（三）xxx系初犯，無違法犯罪前科，結(jié)合最高人民法院量刑指導(dǎo)意見和河南省同類案件的裁判尺度，其可能被判處1年以下有期徒刑、拘役或緩刑，具體見附件二：xx市轄區(qū)內(nèi)同類案件裁判案例。

綜上，申請(qǐng)人認(rèn)為xxx符合《《羈押必要性審查試行規(guī)定》第17條第2款、18條第2、5、11款關(guān)于提出變更強(qiáng)制措施建議的規(guī)定，懇請(qǐng)貴院考慮xxx的行為性質(zhì)、行為社會(huì)危害性、其家庭實(shí)際情況等因素，向xx市公安局xx分局提出對(duì)xxx變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彽慕ㄗh或決定。xxx家屬愿依法為其提供保證人或繳納保證金。懇請(qǐng)貴院批準(zhǔn)為盼。

二〇二〇年xx月xx日

附件：一、相關(guān)法律規(guī)定

      二、河南省同類案件裁判案例

      三、xx市xx區(qū)人民法院作出的（2017）豫xxxx民破x號(hào)公告

　　（一）案件證據(jù)發(fā)生重大變化，沒有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)或者犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的；

　?。ǘ┌讣聦?shí)或者情節(jié)發(fā)生變化，犯罪嫌疑人、被告人可能被判處拘役、管制、獨(dú)立適用附加刑、免予刑事處罰或者判決無罪的；

　　（三）繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人，羈押期限將超過依法可能判處的刑期的；

　?。ㄋ模┌讣聦?shí)基本查清，證據(jù)已經(jīng)收集固定，符合取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住條件的。

　　第十八條　經(jīng)羈押必要性審查，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一，且具有悔罪表現(xiàn)，不予羈押不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的，可以向辦案機(jī)關(guān)提出釋放或者變更強(qiáng)制措施的建議：

　?。ㄒ唬╊A(yù)備犯或者中止犯；

　?。ǘ┕餐缸镏械膹姆富蛘呙{從犯；

　?。ㄈ┻^失犯罪的；

　?。ㄋ模┓佬l(wèi)過當(dāng)或者避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)模?/span>

　　（五）主觀惡性較小的初犯；

　　（六）系未成年人或者年滿七十五周歲的人；

　?。ㄆ撸┡c被害方依法自愿達(dá)成和解協(xié)議，且已經(jīng)履行或者提供擔(dān)保的；

　　（八）患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理的；

　　（九）系懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；

　?。ㄊ┫瞪畈荒茏岳淼娜说奈ㄒ环鲳B(yǎng)人；

　　（十一）可能被判處一年以下有期徒刑或者宣告緩刑的；

     （十二）其他不需要繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人的情形。