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2017.12.19
我國刑法中期待可能性若干基本問題的探究
本文是由查字典論文工作室上傳的：我國刑法中期待可能性若干基本問題的探究。您可以通過本文底部的“下載”來下載本文的文檔。
一、期待可能性概述
期待可能性是適法行為的期待可能性的簡稱，它是在二十世紀(jì)出由倡導(dǎo)規(guī)范責(zé)任論的學(xué)者提出的，在刑法理論上，它有著廣義和狹義的概念。廣義的期待可能性指的是以行為人實(shí)施行為時(shí)的一切內(nèi)外部情形來看，期待行為者可以為其他的適法行為，而不為犯罪行為。狹義的期待可能性指的是除去廣義概念的內(nèi)部情形，以行為時(shí)四周的外部事情和情形來看，期待行為者同樣可以為其他適法行為，而不為犯罪行為。在刑法學(xué)上，對于期待可能性一般是采用狹義的概念。
二、我國刑法引入期待可能性將面臨的風(fēng)險(xiǎn)
在我國刑法中合理引入期待可能性理論，對于豐富刑法體系，完善刑事司法和刑事立法具有重要作用。但如若以現(xiàn)有的刑法體系為前提將其引入，將會(huì)對我國刑法產(chǎn)生一定的影響，從而帶來某些風(fēng)險(xiǎn)。
（一）犯罪構(gòu)成體系的變化
在我國現(xiàn)行刑法的犯罪構(gòu)成體系中，犯罪主體、犯罪客體、犯罪主觀方面和犯罪客觀方面是其必備的四要件，且這是唯一的判定因素。
在現(xiàn)有犯罪構(gòu)成體系中引入期待可能性，勢必會(huì)對犯罪構(gòu)成體系造成一定的影響，并產(chǎn)生某些風(fēng)險(xiǎn)。但綜合來看，這種調(diào)整并非對刑法整體結(jié)構(gòu)的顛覆性調(diào)整，而是在堅(jiān)持實(shí)質(zhì)性犯罪概念的前提下進(jìn)行的微弱調(diào)整，因而，盡管會(huì)對犯罪構(gòu)成體系造成一定的影響，并給其帶來一定的風(fēng)險(xiǎn)，但是微乎其微的。
（二）排除犯罪事由的變化
在我國現(xiàn)行刑法中，正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)等被拒之于犯罪構(gòu)成體系之外，無法與其進(jìn)行有力抗衡。在將期待可能性引入刑法后，對刑罰體系而言只是微弱的變化，但對于排除犯罪事由來說，這種變化著實(shí)較大。通過期待可能性的引入，排除犯罪事由的內(nèi)容進(jìn)一步擴(kuò)展，使得真正出罪事由的體系得以構(gòu)建，排除犯罪是由在我國刑法體系中的地位也會(huì)發(fā)生相應(yīng)的變化。
（三）刑事責(zé)任理論的變化
一方面，當(dāng)期待可能性引入我國刑法后，規(guī)范的責(zé)任論隨之確立。也即是說，要想確立規(guī)范的責(zé)任論，必須通過現(xiàn)行刑法對于期待可能性的引入?？v觀我國的刑事責(zé)任構(gòu)成現(xiàn)狀，犯罪事由以及排除犯罪事由是其不可或缺的兩個(gè)部分。當(dāng)期待可能性引入后，犯罪成立體系發(fā)生變化，其對于規(guī)范責(zé)任也表現(xiàn)出來明確的立場。另一方面，在期待可能性引入后，我國的責(zé)任判斷模式也會(huì)發(fā)生變化，改變我國犯罪構(gòu)成中責(zé)任判斷模式缺失的現(xiàn)狀，從而為其體系鋪設(shè)出罪通道。
三、我國刑法合理引進(jìn)期待可能性的對策
（一）保留已體現(xiàn)期待可能性的內(nèi)容
在我國現(xiàn)行刑法中，一些內(nèi)容也涉及到了期待可能性，譬如對防衛(wèi)過當(dāng)和避險(xiǎn)過當(dāng)以及脅從犯做出了適當(dāng)減免處罰的規(guī)定，將期待可能性的人性觀點(diǎn)予以表現(xiàn)；又譬如，刑法在重大責(zé)任事故罪中，將被迫從事違章的人員排除與責(zé)任之外，這也是期待可能性的又一點(diǎn)體現(xiàn)；同時(shí)，在有關(guān)司法解釋中，期待可能性的精神也時(shí)常體現(xiàn)。在對盜竊罪的定論和處罰中，最高法院對親屬間的盜竊做出不按犯罪處理的司法解釋，并將涉案人員排除于責(zé)任之外。
這些規(guī)定通過對期待可能性關(guān)注人性脆弱這一精神的發(fā)揮，有效調(diào)節(jié)了現(xiàn)實(shí)與人性之間的矛盾，實(shí)現(xiàn)了法與情的結(jié)合，對于我國正式引入期待可能性而言是一個(gè)良好的鋪墊。因而，要實(shí)現(xiàn)期待可能性的本土化，筆者認(rèn)為，對現(xiàn)行法律中已體現(xiàn)期待可能性的相關(guān)內(nèi)容要進(jìn)行保留。
（二）合理借鑒大陸法系國家的做法
期待可能性原則自誕生來受到了德、日等大陸法律國家的廣泛關(guān)注和認(rèn)可，并將其引入了法律之中，并發(fā)揮了重要功能。我國要想對期待可能性原則予以引入，可以借鑒大陸法系國家的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，將在大陸法系國家中被視為是“無期待可能性”的行為在我國分而治之。一方面，可以將這些“無期待可能性”行為的部分視為我國刑法中不認(rèn)為是犯罪的情形；另一方面，也可將部分視為無作為義務(wù)或者作為可能性的行為以及受強(qiáng)制的行為等。通過將這些行為分別納入我國刑法體系，繼而把它們消化在我國相應(yīng)的刑法理論中。
如此一來，不僅堅(jiān)持了以社會(huì)危害性為必要性的刑法理論，維護(hù)了我國刑法規(guī)范的穩(wěn)定性地位，還使得期待可能性極其關(guān)注人性、緩解矛盾以及融合法與情的精神在我國刑法領(lǐng)域體現(xiàn)并確立，為解決實(shí)踐中的眾多難題另辟蹊徑，并向其提供強(qiáng)大的理論支撐。
四、結(jié)語
上述對策的提出是以保持我國現(xiàn)行刑法理論與制度的情況下提出的權(quán)宜之計(jì)。要實(shí)現(xiàn)期待可能性在我國刑法中實(shí)現(xiàn)真正意義上的確立，就必須牢固樹立人權(quán)保障高于社會(huì)保護(hù)之觀點(diǎn)，將自由、正義以及倫理人性置于社會(huì)之上，充分注重對人性的關(guān)懷。同時(shí)，還需對我國犯罪構(gòu)成以及罪刑法定原則進(jìn)行改進(jìn)和完善，為合理引入期待可能性提供完備的思想保障和制度保障。
五、結(jié)論
期待可能性在廣受大陸法系國家受到了廣泛的關(guān)注，且形成了一定的影響力。它注重對人性的弱點(diǎn)為關(guān)注，充分體現(xiàn)以人為本的觀念。雖然有關(guān)期待可能得到了眾多爭議與質(zhì)疑，但其對于法律的積極作用卻是極其之大的。正是期待可能性的存在，才得以將法律的嚴(yán)峻與人性的弱點(diǎn)進(jìn)行協(xié)調(diào)和緩解，打破二者之間的對立與堅(jiān)冰，實(shí)現(xiàn)法與情的有機(jī)融合。與此同時(shí)，期待可能性對于體現(xiàn)個(gè)別正義，實(shí)現(xiàn)刑法的合理化和人性化，推動(dòng)刑事司法沿著正義和現(xiàn)實(shí)的軌道前進(jìn)有著重要的理論以及實(shí)踐價(jià)值。
縱觀我國刑法實(shí)踐，在相關(guān)的刑事立法和刑事司法中對期待可能性已有所涉及，并對其內(nèi)涵和精神進(jìn)行了充分的反映。要想實(shí)現(xiàn)對期待可能性的真正引入，必須從我國的實(shí)際情況出發(fā)，對大陸法系國家的一些觀點(diǎn)和做法進(jìn)行批判性地吸收。通過對大陸法系犯罪成立要件與我國犯罪構(gòu)成體系的區(qū)分，對期待可能性予以借鑒，從而使我國刑法中的緊急避險(xiǎn)、正當(dāng)防衛(wèi)等更具理論支撐。與此同時(shí)，通過對期待可能性的合理引入，對于完善我國刑法理論，促進(jìn)刑事立法和刑事司法的公正嚴(yán)明有著重要作用。
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