2012-06-03
標簽： 違法阻卻事由 承諾 教育
1．承諾的種類與效力
從形式上說，被害人承諾有三種情形。但作為違法阻卻事由的被害人承諾，僅限于下述第三種。
（1）被害人的承諾是構(gòu)成要件要素的犯罪。如嫖宿幼女罪、引誘賣淫罪、引誘幼女賣淫罪。
（2）被害人承諾絕對無效的犯罪（不管有無承諾都構(gòu)成犯罪）。如拐賣兒童罪、強奸罪中奸淫幼女的從重處罰情形、拐騙兒童罪等。
（3）無承諾即犯罪、有承諾便無罪的情形。如拐賣婦女罪、盜竊罪、非法侵入住宅罪等。
2．因被害人承諾而阻卻違法的條件
（1）承諾者對被侵害的法益具有處分權(quán)限。
第一，任何人對國家法益、社會公共法益與他人法益都不能承諾。
第二，被害人只能承諾自己的法益（財產(chǎn)、名譽、自由、輕傷害、已滿14周歲婦女的性權(quán)利可以承諾），但有的法益承諾無效（重傷害、生命的承諾無效）。即使針對可以承諾的本人法益，如果侵犯其他法益的，可能成立相應(yīng)犯罪。例如，承諾對方毀壞自己財物，但可能危及公共安全的，成立相應(yīng)的犯罪。
注意：幫助毀滅、偽造證據(jù)罪。
第一，刑事訴訟中，即使經(jīng)過犯罪嫌疑人同意，幫助其毀滅無罪證據(jù)或者偽造不利于犯罪嫌疑人的證據(jù)，妨害了刑事司法的客觀公正性，成立幫助毀滅證據(jù)罪。
第二，民事訴訟、行政訴訟中，幫助當事人毀滅有利證據(jù)或者偽造不利證據(jù)的，不成立幫助毀滅、偽造證據(jù)罪。
（2）承諾者對所承諾的事項的意義與范圍具有理解能力。
（3）基于被害人真實意思而承諾，但戲言性承諾、基于強制或者威壓作出的承諾無效。
被害人被騙之后作出的承諾是否有效，分兩種情形判斷：
第一，只是對承諾的動機產(chǎn)生錯誤時，該承諾有效。例如，婦女乙以為與甲發(fā)生性關(guān)系，甲便可以將其丈夫從監(jiān)獄釋放。但發(fā)生關(guān)系后甲并沒有釋放其丈夫。乙的承諾有效，甲不構(gòu)成強奸罪。
第二，因為受騙而對所放棄的法益的種類、范圍或者危險性發(fā)生了錯誤認識（法益關(guān)系的錯誤），承諾無效。
例如，甲冒充婦女乙的丈夫?qū)嵤┘橐袨?，黑夜中的乙以為甲是其丈夫而同意發(fā)生性關(guān)系的，乙的承諾無效，甲成立強奸罪。
（4）承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時。
第一，如果被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的，原來的承諾無效。
第二，結(jié)果發(fā)生之后的承諾無效，先前行為成立犯罪。
（5）必須存在現(xiàn)實的承諾：只要求承諾存在于被害人內(nèi)心，不要求行為人意識到該承諾的存在。
請注意區(qū)分推定的被害人承諾的情形，即現(xiàn)實中沒有被害人的承諾，但是推定被害人得知真相后會做出承諾，基于這種推定的承諾作出的行為不構(gòu)成犯罪。推定的被害人承諾的成立條件：
第一，被害人沒有現(xiàn)實的承諾。
第二，推定被害人得知真相后會承諾。這種推定以一般人的合理意愿為標準，而不以被害人的之后的實際意愿為標準。
第三，必須是為了被害人的一部分法益犧牲其另一部分法益，但所犧牲的法益不得大于所保護的法益。
第四，行為所指向的法益必須是被害人有處分權(quán)的法益。
（6）經(jīng)承諾的行為不得超出承諾的范圍。
（7）經(jīng)承諾的行為本身不違反法律，否則可能構(gòu)成其他犯罪。
例如聚眾淫亂行為，雖然不成立強奸罪，但如果以第三者知曉或者可能知曉的方式實施的，成立聚眾淫亂罪。
