在《合同六法》實(shí)訓(xùn)營(yíng)里,有位同學(xué)這樣吐槽合同工作:
老板總說我是吃太飽,拿著工資正經(jīng)事不干,還天天礙手礙腳!我不明白,老板為什么看不到我工作的價(jià)值?難道我?guī)退刂骑L(fēng)險(xiǎn),追求合同盡善盡美也有錯(cuò)嗎?
呵呵,這位同學(xué),你的態(tài)度不錯(cuò),老板請(qǐng)了一位好員工。不過,估計(jì)你是處女座,完美主義者。很遺憾,你已經(jīng)掉入了思維的陷阱當(dāng)中了。
為什么?因?yàn)槲乙彩翘幣?,你今天走過的彎路,犯過的錯(cuò),我當(dāng)年也犯過。一個(gè)人掙扎摸索了很久,才明白問題癥結(jié)所在。
合同應(yīng)該是什么樣子的呢?合法依規(guī)、體系嚴(yán)密、用詞嚴(yán)謹(jǐn)?shù)阮愃频拿枋觯诖罅康暮贤瑫?dāng)中隨處可見,幾乎已經(jīng)是通識(shí)。
既然如此,合同自然應(yīng)該是完美的啊,有什么問題呢?
呵呵,如果真的是這樣,為什么現(xiàn)實(shí)當(dāng)中的場(chǎng)景不是如此呢?
我見過的客戶,談生意很積極,對(duì)合同怎么寫卻比較淡漠;面對(duì)著同一份合同,律師看得冷汗直冒,大呼小叫說要出大事,客戶卻往往心大的很,沒有太多反應(yīng)。
難道,完美的合同不好嗎?
呵呵,其實(shí)不是不好,是沒有必要。
首先,合同的重要性沒有你想象的高。
在法律人的眼里,白紙上面有一小點(diǎn)污跡,都無法容忍,眼里揉不進(jìn)一粒沙子。但在商人的眼里,看重的不是那一小點(diǎn)污跡,而是大張的白紙。
現(xiàn)實(shí)當(dāng)中的交易最終是否成功,影響它的因素有很多,合同只是眾多因素之一,還有信息不對(duì)稱、交易時(shí)機(jī)、交易事項(xiàng)多種不確定性,決策者的心理狀態(tài)變化,更深層次的人性需求等更多、更重要的因素在起作用。合同不過是促成交易的書面形式,不是決定性的。
所以你看到很多連文字都寫不明白的老板,憑著自己的眼光和人脈,沒有合同,生意照樣做過億,就是這個(gè)道理。
合同真沒法律人想的這么至關(guān)重要。
第二,在商人的眼里,只有完美的妥協(xié),沒有完美的合同。
商業(yè)交易是雙方互相經(jīng)過談判后妥協(xié)的結(jié)果,合同記載的既然是妥協(xié)結(jié)果,就不可能是使用個(gè)人思維精心設(shè)計(jì)或套用完美模板的結(jié)果。所以,為了成功,就必須妥協(xié),其實(shí)就意味著要忍受不完美。甚至于包括不清晰、不合理或不公平的合同,含糊不清的定義等等,都變成次要了。
法律人會(huì)覺得這個(gè)觀點(diǎn)不過是托詞,商人就是商人,想錢都想瘋了。而商人會(huì)覺得,法律人就是法律人,想邏輯都想偏了。
如果將思考問題的層次拉高一些,我們就不難發(fā)現(xiàn),這不過是思考著重點(diǎn)不同而已。
法律人的著眼點(diǎn)往往是合同條款是否寫得對(duì),寫得妙;而商人的著眼點(diǎn)是交易是否成功。對(duì)于商人而言,如果有利益,只要基本條件處于可以忍受的范圍之內(nèi)、底線之上,即使有缺陷,不完美,也完全可以接受。反之,即使合同寫的再漂亮再完美,不能帶來利益的話,充其量不過是廢紙一張而已。
既然如此,什么代表著一切合同的核心呢?
答案就是兩個(gè)字:利益。
利益決定了思維、目標(biāo),行動(dòng)和結(jié)果的起源、核心和依歸。
利益決定了人的態(tài)度、成本核算、合同內(nèi)容以及風(fēng)險(xiǎn)控制手段等等。
有如下幾個(gè)判斷法則:
法則一:利益決定態(tài)度
有同學(xué)問,在合同談判當(dāng)中,如何更好地把握和對(duì)方的談話分寸呢?態(tài)度過于強(qiáng)硬,怕得罪對(duì)方。如果過于溫和,又怕己方利益受損。怎么辦?
高云答:利益決定態(tài)度。商業(yè)談判當(dāng)中,對(duì)方是否發(fā)怒,甚至拂袖而去,又或者非常有耐心地和你周旋。其實(shí)完全不取決于你的態(tài)度如何,而是基于他對(duì)利益的判斷。如果有錢賺,你的態(tài)度再惡劣,條件再苛刻,對(duì)方還是會(huì)非常耐心,好脾氣地和你坐下來談判。
法則二:利益決定成本
有同學(xué)問:對(duì)于某個(gè)合同項(xiàng)目,我們應(yīng)當(dāng)如何控制投入的成本多少呢?
高云答:利益觀為準(zhǔn)。
一定要依據(jù)利益大小來決定成本投入多少。要知道,合同項(xiàng)目當(dāng)中所有的東西,都是有成本的。對(duì)于成本如果不嚴(yán)格計(jì)算和控制,企業(yè)合同執(zhí)行越多,就虧得越多。所以,設(shè)計(jì)再嚴(yán)密、巧妙的合同條款,如果經(jīng)濟(jì)帳沒算好,一切都會(huì)失去意義。
就像戰(zhàn)爭(zhēng)一樣,談的首先不是誰孔武有力,而是綜合實(shí)力,誰能夠燒得起錢,誰才能笑到最后。
例如合同一旦啟動(dòng)磋商,雙方都會(huì)動(dòng)用各自人力資源,聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)介入調(diào)查,提出專業(yè)意見,這些都是要真金白銀地往外花錢的。
別總想著這些都是為長(zhǎng)遠(yuǎn)打基礎(chǔ),先想明白了,你對(duì)投入的人力和時(shí)間是否失去控制了,這個(gè)弱點(diǎn)會(huì)不會(huì)被對(duì)方利用,來壓迫你接受苛刻的簽約條件。否則,你以前的投入就會(huì)白白浪費(fèi)掉了。
還有,合同當(dāng)中絕大部分的違約或守約條款,其實(shí)都是運(yùn)用成本杠桿來控制收益。例如:
違約條款,其實(shí)就是努力增加對(duì)方的違約成本,例如違約金、賠償金等費(fèi)用,以及在違約后發(fā)生的商譽(yù)損失、資格取消、政府處罰等所有損失,都要求對(duì)方頂格賠償。
守約條款,其實(shí)就是盡量減少我方的守約成本,例如在合同當(dāng)中約定盡量簡(jiǎn)單、客觀的履約判斷標(biāo)準(zhǔn),令我方不需要花費(fèi)太多時(shí)間和金錢,也不需要找太多第三方證明,即可證明我方不存在違約行為。
法則三:利益決定內(nèi)容
有同學(xué)問:究竟合同當(dāng)中到底有哪些條款應(yīng)該保留,哪些條款應(yīng)當(dāng)刪除呢?
高云答:利益觀為準(zhǔn)。
合同的作用是讓交易雙方對(duì)交易過程和結(jié)果產(chǎn)生穩(wěn)定的確信和預(yù)期,如果有條款會(huì)導(dǎo)致合同部分無效,當(dāng)然必須刪除或修改。但有些條款如果不影響雙方根本利益,或許客戶還可能樂于見到如此錯(cuò)綜復(fù)雜的局面發(fā)生,這會(huì)產(chǎn)生混水摸魚的效果,放在合同里的話,在法律專業(yè)角度上比較難看,但在促成交易的利益觀角度,效果更佳,此時(shí)就沒有必要?jiǎng)h除了。
法則四:利益決定風(fēng)控
有同學(xué)問:合同內(nèi)容應(yīng)當(dāng)如何設(shè)計(jì),才能更好地防止對(duì)方違約,控制風(fēng)險(xiǎn)呢?
高云答:還是利益觀為準(zhǔn)。合同最好的風(fēng)控手段,不是條款寫得如何嚴(yán)密,無懈可擊,而是簡(jiǎn)單粗暴的利益觀。
如果你是買方,只要你控制好付款的金額和節(jié)奏,盡量在收貨前不給錢或者少給錢。哪怕合同寫得混亂不堪,漏洞百出,對(duì)方也會(huì)非常積極主動(dòng)地履行合同,不敢輕易違約。
為什么?因?yàn)橛欣嬖谄鹱饔冒 ?/p>
舉個(gè)例子,裝修工程的利潤(rùn),通常會(huì)在30%-50%之間,也就是說,如果你簽訂一份總包價(jià)的裝修合同,如果在裝修公司完工退場(chǎng)前,你向其支付款項(xiàng)超過70%,裝修工程質(zhì)量不合格,裝修公司有意無意拖延工期,甚至賴著場(chǎng)地不肯走的事情發(fā)生機(jī)率就高。
為什么?因?yàn)樗呀?jīng)獲得了他想要的大部分利益,剩余款項(xiàng)可要可不要了。相反,在裝修公司完工退場(chǎng)前,你嚴(yán)格控制向其支付的款項(xiàng)比例,他還得到他想要的錢,他的違約可能性就降低很多了,這個(gè)方法比任何寫作嚴(yán)密的合同條款都有效的多。
還有,對(duì)于先供貨,后結(jié)賬的《購(gòu)銷合同》,也可以采用利益引誘的方式來控制對(duì)方拖延付款的風(fēng)險(xiǎn)??梢栽诤贤?dāng)中約定,如果對(duì)方按期結(jié)算貨款,貨物價(jià)格就按優(yōu)惠價(jià)計(jì)算。如果逾期付款,則價(jià)格恢復(fù)到原價(jià)或者加價(jià)。
總之,對(duì)于法務(wù)而言,要顯示存在價(jià)值,具體可以做到如下幾點(diǎn):
總之,有了利益觀在心,多用利益觀分析和判斷合同,你會(huì)發(fā)現(xiàn)再?gòu)?fù)雜、再困難的合同,你都可以直接找到和把握核心,以不變應(yīng)萬變,輕松面對(duì)了。
這就是合同六法所提倡的合同新三關(guān)中的利益觀,只有重塑合同新三觀,你才能進(jìn)入全新的合同天地。
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