2019年3月15日，第十三屆全國人民代表大會第二次會議表決通過了《外商投資法》。該法自2020年1月1日起施行，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》《外資企業(yè)法》《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》同時廢止。外商投資法在促進市場開放的同時，也為外商提供包括公平競爭、知識產(chǎn)權保護等法治保障，這不但有助于進一步提升外商投資中國信心，還順應了中國經(jīng)濟進入新時代，通過高水平開放，推進經(jīng)濟高質量發(fā)展。但在實踐中，我們在幫助外商投資企業(yè)推出中國市場時，仍需要經(jīng)歷諸多繁瑣的程序，耗費了我們極大的時間與精力，本文分享處理外資企業(yè)的清算所涉及的外匯注銷問題所累計的實務經(jīng)驗。
第一部分：政策分析
按照國家外匯管理局《外國投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定》【匯發(fā)〔2013〕21號】的規(guī)定，原有的外匯局審批變更為外匯局登記并在銀行辦理。第六條第二款規(guī)定，“外商投資企業(yè)后續(xù)發(fā)生增資、減資、股權轉讓等資本變動事項的，應在外匯局辦理登記變更。外商投資企業(yè)注銷或轉為非外商投資企業(yè)的，應在外匯局辦理登記注銷”。第十條規(guī)定，“因減資、清算、先行回收投資、利潤分配等需向境外匯出資金的，外商投資企業(yè)在辦理相應登記后，可在銀行辦理購匯及對外支付”。
依照國家外匯管理局《關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》【匯發(fā)(2015)13號】第一條規(guī)定，“取消境內(nèi)直接投資項下外匯登記核準和境外直接投資項下外匯登記核準兩項行政審批事項。改由銀行按照本通知及所附《直接投資外匯業(yè)務操作指引》（見附件）直接審核辦理境內(nèi)直接投資項下外匯登記和境外直接投資項下外匯登記（以下合稱直接投資外匯登記），國家外匯管理局及其分支機構（以下簡稱外匯局）通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監(jiān)管。
依照國務院《關于第二批清理規(guī)范192項國務院部門行政審批中介服務事項的決定》【國發(fā)〔2016〕11號】，關于境內(nèi)直接投資項下外匯登記清算審計，不再要求申請人提供清算審計報告；審批部門嚴格審核申請人清算報告，通過電子化信息系統(tǒng)加強對相關跨境資金流動的事中事后監(jiān)管。
第二部分：操作經(jīng)驗
一、外商投資企業(yè)清算注銷應該先辦理外匯登記注銷還是先辦理工商登記注銷？
1. 由清算組負責人簽字并由原外商投資企業(yè)全部股東加蓋公章（無公章的可由法定代表人簽字）的申請書；
2. 有關主管部門關于原外商投資企業(yè)清算注銷的批準文件或其他證明文件（如法院裁定、行政吊銷文件等）；
3. 工商登記注銷證明；
4. 工商主管部門關于清算組合法成立的證明材料；
5. 外方股東的主體證明文件；
6. 清算報告
7. 原外商投資企業(yè)全體股東出具的保證書【內(nèi)容為保證清算組已依法對原外商投資企業(yè)進行清算，申請人向銀行提交的均真實有效，全體股東將承擔違反上述保證產(chǎn)生的一切責任】。
據(jù)《資本項目外匯業(yè)務操作指引（2017版）》6.4條第六條的規(guī)定，外商投資企業(yè)辦理清算注銷外匯登記，應提供以下材料：
外商投資企業(yè)注銷，應先到注冊地銀行辦理注銷登記，之后，根據(jù)注銷登記生成的跨境流出額度辦理資金匯出。
外商投資企業(yè)注銷時，應該履行法定的清算手續(xù)，經(jīng)過清算審計后確定剩余財產(chǎn)，按股權比例將剩余財產(chǎn)進行分配，按規(guī)定在注冊地銀行辦理外匯注銷登記后，屬于外國投資者的財產(chǎn)可以匯給外方股東。
② 確認債權清理、債務清償?shù)乃没驌p失；
③ 預提或待攤性質的費用進行一次計入損益處理；
④ 依法可彌補虧損。
上述合計后若為虧損，則不必繳納企業(yè)所得稅；上述合計若為盈利，則應繳納企業(yè)所得稅，繳稅后的利潤應合并至企業(yè)未分配利潤。
由于業(yè)務辦理數(shù)量不多，存在銀行要求企業(yè)提供的文件清單中往往相互矛盾或企業(yè)無法取得的情況。例如，有時銀行需要企業(yè)同時提供工商登記注銷證明和清算組備案證明原件供核對，然而實踐中，市場監(jiān)督管理局在辦理企業(yè)注銷同時往往會將清算組備案證明收回，導致企業(yè)不再持有清算組備案證明原件。又例如，有時會要求企業(yè)提供稅務部門蓋章的《服務貿(mào)易等項目對外支付稅務備案表》作為完稅證明，然而清算所得匯出不屬于經(jīng)常項目外匯支出，而是屬于資本項目外匯匯出，不符合稅務部門出具《服務貿(mào)易等項目對外支付稅務備案表》的條件。
主要參考的法律法規(guī)
1. 《中華人民共和國外匯管理條例》(國務院令第 532 號)。
2.《對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部國家稅務總局 國家工商行政管理總局 國家外匯
3. 管理局關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》(外 經(jīng)貿(mào)法發(fā)〔2002〕575 號)。
4. 《國家工商行政管理總局 商務部 海關總署 國家外匯管理局關于印發(fā)〈關 于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見〉的通知》(工商 外企字〔2006〕81 號)。
5. 《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(商務部令 2009 年第 6 號)。
6. 《國家外匯管理局 建設部關于規(guī)范房地產(chǎn)市場外匯管理有關問題的通知》 (匯發(fā)〔2006〕47 號)
7. 《國家稅務總局 國家外匯管理局關于服務貿(mào)易等項目對外支付稅務備案 有關問題的公告》(國家稅務總局 國家外匯管理局公告 2013 年第 40 號)。
8. 《國家外匯管理局關于進一步改進和調(diào)整直接投資外匯管理政策的通知》 (匯發(fā)〔2012〕59 號)。9. 《國家外匯管理局關于印發(fā)〈外國投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定〉及 配套文件的通知》(匯發(fā)〔2013〕21 號)。
10. 《國家外匯管理局關于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資 外匯管理有關問題的通知》(匯發(fā)〔2014〕37 號)。
11. 《國家外匯管理局關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》 (匯發(fā)〔2015〕13 號)。12. 《住房城鄉(xiāng)建設部 商務部 國家發(fā)展改革委 人民銀行 工商總局 外匯局 關于調(diào)整房地產(chǎn)市場外資準入和管理有關政策的通知》(建房〔2015〕122 號)。12.《國家外匯管理局 商務部關于進一步改進外商投資房地產(chǎn)備案工作的通知》(商資函〔2015〕895號)。
14. 《外商投資企業(yè)設立及變更備案管理暫行辦法》(商務部令 2016 年第 3 號
15. 《關于修改〈外商投資企業(yè)設立及變更備案管理暫行辦法〉的決定》(商務部令 2017 年第 2 號)
16. 《中國人民銀行辦公廳關于 A 股上市公司外資股東減持股份及分紅所涉賬戶開立與外匯管理有關問題的通知》(銀辦發(fā)〔2009〕178 號)。
17. 其他相關法規(guī)。
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