大多數(shù)企業(yè)家注冊公司都是為了夢想，誰愿意最終解散公司？但實踐中，總有各種問題，導致企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營，不得不清算，該怎么辦？律師在清算活動中起著重要作用，通常會扮演兩種角色：一是清算委員會的成員，一般是因公司股東聘請或法院指定而作為成員；二是清算委員會的法律顧問，一般是受公司或公司清算委員會的聘請而擔任。這兩種情況下，律師按照各自的地位依法收取律師費。但律師如果受公司股東的委派，作為清算委員會的成員，同時又擔任清算委員會的法律顧問的，工作就會發(fā)生沖突，收費也顯得有些模糊不清，這顯然涉及到利益沖突問題，現(xiàn)實中存在大量這樣的問題。為此，律師在接受委托時，應該明確自己的地位，并根據(jù)自己的地位發(fā)揮作用并收取相應費用。在公司清算過程中，清算委員會經(jīng)常發(fā)生一些問題，比如一方或多方故意不參加會議，或雖參加會議但由于議事規(guī)則、表決程序不清晰等等而不能形成一致意見或多數(shù)意見，使得清算無法正常進行。為解決這一問題，有關法律法規(guī)應當對清算委員會的召集程序、議事規(guī)則以及表決程序進行必要規(guī)定。在目前沒有類似規(guī)定的情況下，同時如果公司章程也沒有相應規(guī)定，則公司最好在清算委員會成立之前或成立之時，制定相關規(guī)則，并得到公司董事會、股東會或所有清算委員成員的一致認同和通過。在公司清算過程中，經(jīng)常會遇見公司或公司清算委員會在訴訟或仲裁中作為被告或被申請人的情況，導致清算工作被拖延。在此期間，公司由于不能開展與清算無關的活動，其資產(chǎn)會受到一定程度的損失，這不僅影響公司以及公司股東的利益，同時也會損害公司債權人的利益。實際上，對于正在進行的訴訟或仲裁的債權人的利益采取必要的措施給予保護(如采取提存公證方式將債權人應得的利益予以充分預留)，清算完全可以正常進行而不受影響。因此，是否有必要對于清算期限給予合理的限定以及對清算與訴訟或仲裁的關系進行規(guī)定，也值得研究。第一，關于公司清算通知和公告的問題。如果清算委員會故意不通知相關債權人，或因為疏忽而沒有通知相關債權人，或者雖然通知或公告但由于郵寄的原因或者因公告送達方式的局限性而沒有送達相關債權人，最終導致債權人無法知道債權申報，或雖然知道但已經(jīng)超過申報期限。很明顯，這不利于保護公司債權人的利益。但公司法并沒有關于公司清算在通知和公告送達方面的強制性規(guī)定。為此，有關公司清算的公告、通知在形式和方法上應當有必要的要求；同時，還應當規(guī)定因清算委員會的過錯而導致債權人無法申報債權并遭受損失的，清算委員會及其成員應當承擔的相關責任。第二，關于債權人超過債權申報期限進行申報是否有效的問題。公司法對此也沒有明文規(guī)定。實踐中是否可以這樣處理：由于債權人自身的過錯而逾期申報債權的，如果清算已經(jīng)完成，應當免除清算公司或其股東的責任;如果清算仍在進行的，應當依法確認其債權申報。由于清算委員會的過錯而導致債權人逾期申報債權的，清算委員會應當依法確認其債權申報；公司已經(jīng)清算完畢的，債權人應當有權向公司股東主張權利。第三，關于清算委員會的相關責任問題。保證清算委員會正確行使權利或防止清算委員會濫用權利，是維護公司股東和公司債權人的重要保障。由于清算委員會畢竟代表公司或公司股東的利益，而公司債權人也沒有必要的手段知悉公司清算的過程，更不可能對公司清算進行必要監(jiān)督。因此，在清算過程中，經(jīng)常出現(xiàn)清算委員會故意或過失損害公司債權人利益的行為，然而幾乎沒有清算委員會或其成員因其過錯行為而承擔相關責任的先例。對于清算委員會的過錯行為應承擔的責任，相關法律法規(guī)缺乏相應規(guī)定。為此，有必要建立追究清算委員會或其成員相關責任的程序和制度。第一，國家原對外經(jīng)貿(mào)部頒布的《外商投資企業(yè)清算辦法》(以下簡稱《清算辦法》)的一些重要內容將仍然在一段時間內并在一定范圍內適用。公司法第218條規(guī)定：“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法;有關外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。”雖然《清算辦法》不是法律性質，且存在諸多問題，但由于其針對性較強，并在外商投資企業(yè)清算過程中一直發(fā)揮著重要作用，同時由于公司法中有關清算的規(guī)定并沒有考慮到外商投資管理中的特殊要求。
第二，人民法院組織對外資企業(yè)進行清算，不僅是外資企業(yè)清算形式的補充，而且將成為外資企業(yè)退出機制的重要組成部分。現(xiàn)實中，大量外資企業(yè)由于各種各樣的原因，根本無法按照辦法中的普通清算或特別清算程序進行清算，但同時由沒有其他可以替代的途徑。因此，諸多外資公司根本就無法或沒有清算。由于公司法賦予公司債權人有權請求人民法院組織清算的權利，為此，外資企業(yè)股東至少可以借公司債權人名義在公司不能采取普通清算或特別清算程序的情況下，依據(jù)公司法的規(guī)定請求人民法院組織清算。第三，在法院有權組織清算的前提下，申請?zhí)貏e清算不應當成為申請人民法院組織清算的前置程序。根據(jù)《清算辦法》的規(guī)定，公司在不能按照普通程序清算的情況下，應按照特別清算程序進行清算。但是由于外資主管部門過于謹慎及行政程序不清或公司股東意見不一等諸多原因，外資企業(yè)按特別清算程序進行清算的少之又少，特別清算可以說是已經(jīng)成為一種堂皇的擺設。為此，為解決現(xiàn)實中存在的程序上的不合理問題，盡早化解股東之間及其與債權人之間的矛盾，在申請?zhí)貏e清算和申請人民法院組織清算之間，應當給予當事人選擇的權利。公司法與《清算辦法》在清算委員會的組成等許多方面也有沖突的地方，為此，是適用《清算辦法》還是公司法的相關規(guī)定，從及早化解矛盾、減少社會成本的角度出發(fā)，也應當賦予公司或公司股東相應的選擇權。【版權聲明】本文內容部分來源于互聯(lián)網(wǎng)（@律海揚帆），版權歸原作者所有，僅供研習法律、傳遞信息、宣傳法治，禁止用于商業(yè)用途，如有侵權，請聯(lián)系刪除。
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