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一、關(guān)于公司合并與資產(chǎn)收購

實踐中，與公司合并經(jīng)常混同的一個概念是公司資產(chǎn)收購。從法律角度講，公司合并與公司資產(chǎn)收購會產(chǎn)生不同的法律效果?！肮竞喜⒉煌诠镜馁Y產(chǎn)收購，資產(chǎn)收購是一個公司購買另一個公司的部分或全部資產(chǎn)，收購公司與被收購公司在資產(chǎn)收購行為完成之后仍然存續(xù)?！惫竞喜⒅?，資產(chǎn)發(fā)生了全面、概括的轉(zhuǎn)移，被合并方的資產(chǎn)完全轉(zhuǎn)移到合并后的公司之中，被合并方解散，主體資格消滅。對于被合并方在合并之前的債權(quán)債務(wù)，由合并后的公司承繼。在資產(chǎn)收購中，收購方購買被收購方的資產(chǎn)，被收購方的公司人格不會因此而消滅。基于此，被收購方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不會因此而發(fā)生變化，收購方不會承繼被收購方的債權(quán)債務(wù)，除非收購協(xié)議中另有約定。針對這個問題，最高人民法院的有關(guān)答復(fù)中認為，企業(yè)出售資產(chǎn)的合同，如果買受人支付了合理的對價而且不具有，《合同法》第52條規(guī)定的情形的，人民法院應(yīng)當認定出售合同有效。企業(yè)出售資產(chǎn)行為不適用最高人民法院《企業(yè)改制規(guī)定》，企業(yè)出售其資產(chǎn)后應(yīng)自行承擔(dān)其原對外債務(wù)?？梢姡Y產(chǎn)出售行為與公司合并是兩個不同的問題，法律適用及其相應(yīng)的法律后果都是不同的。 
　　二、法人合并分立與相對人的關(guān)系

《民法總則》進一步明確了法人合并分立，其債權(quán)債務(wù)由合并分立后的法人承繼的基本規(guī)則。對于法人分立的情況，還特別規(guī)定了債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的除外規(guī)定。在這個問題上，如果把時間向前推進一步，即債權(quán)人對法人的分立合并有異議，是否可以阻卻分立合并的效力。對于該問題的理解，應(yīng)當從《公司法》的規(guī)定中找尋答案。2004年版的《公司法》對公司合并或者分立作出了相對嚴格的規(guī)定，債權(quán)人接到分立合并的通知后一定時間內(nèi)有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保，不清償債務(wù)或者不提供擔(dān)保的，公司不得合并、分立?，F(xiàn)行《公司法》則對上述規(guī)定進行了修改，規(guī)定公司合并的，債權(quán)人在接到通知到一定時間內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保，沒有規(guī)定公司不這樣做的法律后果?！睹穹倓t》直接規(guī)定了包括公司在內(nèi)的法人合并分立后的法律后果，也沒有明確合并分立過程中債權(quán)人對法人該行為效力的影響。個人認為，在目前的規(guī)定之下，債權(quán)人的異議并不能使法人分立、合并的效力受到絕對影響，法人分立、合并協(xié)議只要符合合同法的規(guī)定即可認定有效。 

三、法人分立情形下債務(wù)轉(zhuǎn)讓對保證責(zé)任的影響

法人分立，直接涉及法人償債能力問題，對法人的債權(quán)人利益會產(chǎn)生重要影響。根據(jù)《民法總則》等相關(guān)法律的規(guī)定，原法人的債務(wù)由分立后的法人承擔(dān)連帶責(zé)任，進而實現(xiàn)了債務(wù)的轉(zhuǎn)移。如果原法人的債務(wù)之上還存在保證人的情況，應(yīng)該如何處理，債務(wù)轉(zhuǎn)移是否會對保證人的保證責(zé)任產(chǎn)生影響？《擔(dān)保法》第23條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。對于該條規(guī)定，應(yīng)當與《民法總則》第67條第2款的規(guī)定結(jié)合起來理解。《民法總則》第67條第2款規(guī)定了債權(quán)人和債務(wù)人可以對法人的債務(wù)承擔(dān)問題進行約定，以排除法定責(zé)任承擔(dān)方式的限制。結(jié)合《擔(dān)保法》第23條的規(guī)定，作為債務(wù)人的被分立法人，其與債權(quán)人之間關(guān)于債務(wù)的約定就應(yīng)當取得被分立法人保證人的書面同意，否則保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。對此，可分為三種情況討論：一是債權(quán)人不許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)，而債務(wù)人和第三人擅自約定轉(zhuǎn)讓的，保證人的保證責(zé)任不能免除；二是債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)但實際未發(fā)生債務(wù)轉(zhuǎn)讓效果的，保證人的保證責(zé)任不能免除；三是債務(wù)轉(zhuǎn)讓經(jīng)債權(quán)人同意但未取得保證人的同意的，保證人的保證責(zé)任予以免除。相比于債務(wù)轉(zhuǎn)移，債權(quán)的轉(zhuǎn)移則相對簡單。《擔(dān)保法》第22條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。按照該條規(guī)定，債權(quán)人將主債權(quán)轉(zhuǎn)移給第三人的，保證人仍然需要在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。究其原因，就在于此種情形下，保證人對債務(wù)人的“信賴性”未被打破，債權(quán)的轉(zhuǎn)移不影響原債務(wù)及其相應(yīng)的保證責(zé)任的履行。

四、司法解散條件的認定

司法解散應(yīng)當滿足三方面的條件。第一個方面是公司經(jīng)營發(fā)生嚴重困難。對于何謂“經(jīng)營發(fā)生嚴重困難”，是法院審理法人解散案件時首先應(yīng)當解決的問題。以往的實踐中，對因公司經(jīng)營不善造成公司虧損等情況是否應(yīng)當認定為公司經(jīng)營發(fā)生嚴重困難，還存在一定的爭議。《公司法解釋二》對“經(jīng)營發(fā)生嚴重困難”進行了細化規(guī)定，列明了幾類常見的情形，比如公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會；股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議。這樣的細化規(guī)定極大地方便了對條文的理解和具體適用。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，單純的公司虧損并不在“經(jīng)營發(fā)生嚴重困難”的具體情形之內(nèi)，換句話講，如果沒有其他條件的配合，單純以公司虧損作為請求公司解散的事由，是無法獲得裁判支持的。為進一步明確，《公司法解釋二》對不屬于“經(jīng)營發(fā)生嚴重困難”的情形進行了除外規(guī)定，即股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。結(jié)合上述規(guī)定，《公司法》第182條規(guī)定的“經(jīng)營發(fā)生嚴重困難”應(yīng)當主要從公司的組織機構(gòu)運行狀態(tài)判斷?！肮倦m處于盈利狀態(tài)，但其股東會機制長期失靈，內(nèi)部管理有嚴重障礙，已陷入僵局狀態(tài)，可以認定為公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難。”第二個方面的條件是通過解散之外的途徑不能解決。公司解散畢竟是對公司及其相對人影響重大的活動，立法對此持較為謹慎的態(tài)度，除了規(guī)定“經(jīng)營發(fā)生嚴重困難”的條件，還進一步規(guī)定了“通過解散之外途徑不能解決”的條件。對于此項條件的判斷，要結(jié)合實踐的具體情形進行。一方面要看是否有解決的可能性。沒有解決可能性的則會面臨解散的結(jié)局。例如公司股東之間因人身傷害造成的極端對立，股東會無法有效運轉(zhuǎn)，造成公司困局的情況。另一方面要看是否采取了相應(yīng)的解決對策。采取其他對策后仍然無法解決的，則會面臨著公司的解散。例如通過公司統(tǒng)一協(xié)調(diào)、第三方調(diào)解等各種途徑仍然無法解決的。第三個方面的條件是請求權(quán)的主體應(yīng)當達到持有公司全部股東表決權(quán)的百分之十以上。對于這一點條文規(guī)定是清楚的，實踐中主要涉及的問題是請求權(quán)主體持股的狀態(tài)及對審判的影響。在審查起訴環(huán)節(jié)，法院只需要看請求權(quán)主體起訴時的持股狀態(tài)即可，也就是說，只要起訴時表決權(quán)達到百分之十即可。同時，對于這個百分之十的判定應(yīng)當采取形式審查的辦法，即通過查看工商登記和股東名冊等外示材料能夠得出達到百分之十的結(jié)論即可。當然，在審理階段發(fā)現(xiàn)達不到百分之十的，駁回起訴即可。

     五、法人解散涉及的主體資格和責(zé)任承擔(dān)

法人解散直接涉及到法人的主體資格問題。以法人解散為時間節(jié)點，可以將影響法人主體資格的時段劃分為法人正常經(jīng)營期間、法人解散清算期間和法人主體資格的消滅。法人正常經(jīng)營期間，法人行使法律、章程等規(guī)定的完全的權(quán)利義務(wù)，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。法人解散清算期間較為特殊，在該期間法人的主體資格并不消滅，只是權(quán)利能力和行為能力發(fā)生了變化。依據(jù)《民法總則》的規(guī)定，清算期間的法人存續(xù)，但是不得從事與清算無關(guān)的活動。換言之，法人清算期間的主體資格并未消滅，仍然具有一定的民事權(quán)利能力和行為能力，只是此時的權(quán)利能力和行為能力受到了很大的限制，只能是處理清算相關(guān)的事宜，而不能像正常經(jīng)營期間的法人那樣開展經(jīng)營，發(fā)展業(yè)務(wù)。關(guān)于能夠行使何種權(quán)利，承擔(dān)何種義務(wù)，《公司法》第184條作出了明確規(guī)定，主要是清理未盡的債權(quán)債務(wù)以及處理清算有關(guān)的未了結(jié)業(yè)務(wù)。同時，在此期間，涉及法人訴訟糾紛的，因法人主體資格尚未消滅，訴訟過程中仍然應(yīng)當以法人的名義進行，而具體代表法人開展訴訟活動的主要是指清算組。另一個時間點是法人的主體資格消滅。法人清算結(jié)束后，一般而言應(yīng)當辦理注銷登記手續(xù)，法人方能終止。但是，對于不需要辦理法人登記的，清算結(jié)束后法人即告終止。因此，法人主體資格的消滅并不必然需要注銷登記。對于那些不需要辦理注銷登記手續(xù)的法人，清算結(jié)束后法人即告消滅，無法再以法人的名義從事相關(guān)活動。這是實踐中應(yīng)當注意的第一個問題。

第二個問題，法人清算結(jié)束后，法人剩余財產(chǎn)的處置。對于公司等營利性法人而言，法人清算后的剩余財產(chǎn)，一般會根據(jù)法人章程或者股東會等的決議，向出資人、設(shè)立人等分配。這里需要注意的是，向出資人、設(shè)立人分配剩余財產(chǎn)必須是清算完畢后，也就是法人對外的債務(wù)、稅費等全部清償完畢，如果沒有清算完畢即向出資人、設(shè)立人分配，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。實踐中，如果股東會在清算完畢之前即作出了財產(chǎn)內(nèi)部處置的決議，這樣的決議即使符合其他條件，也是不合法的，決議會因此而歸于無效。對于某些法人而言，即使清算完畢也不得向法人成員分配剩余財產(chǎn)。比如對于為公益目的成立的非營利性法人而言，則不得向出資人、設(shè)立人或者會員分配剩余財產(chǎn)，而是應(yīng)當用于公益目的或者轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人。

第三個問題，未及時清算、無法清算或者未清算即注銷登記情況下，相關(guān)主體的責(zé)任認定。這三種情形下，直接涉及到相關(guān)主體的責(zé)任承擔(dān)。根據(jù)《民法總則》的規(guī)定，未及時履行清算義務(wù)，造成損害的，清算義務(wù)人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任。《公司法解釋二》第18條第1款更加明確，對清算義務(wù)人的責(zé)任承擔(dān)范圍進行了界定，即在造成損失的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任，至于公司作為獨立主體的其他責(zé)任，仍然不能免除。這是清算義務(wù)人承擔(dān)的一類責(zé)任。《公司法解釋二》第18條第2款又規(guī)定了第二類責(zé)任，即清算義務(wù)人怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算的，清算義務(wù)人需要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。這是與上述未及時履行清算義務(wù)規(guī)定不同的一點。當然，按照對該兩款規(guī)定的理解，前一種情形可能會轉(zhuǎn)變?yōu)楹笠环N情形，未及時履行清算義務(wù)導(dǎo)致賬冊等滅失無法進行清算的，責(zé)任承擔(dān)當然應(yīng)當適用第二款的規(guī)定。第三類責(zé)任，對應(yīng)的是《公司法解釋二》第20條第1款，該款規(guī)定：公司解散應(yīng)當在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。此種情形下，已經(jīng)辦理注銷登記了，從法律角度講公司人格已經(jīng)消滅，獨立承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)不復(fù)存在了，但是對于造成這種結(jié)果的股東、董事或者控股股東以及公司的實際控制人，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。以上是實體責(zé)任方面的規(guī)定?？梢哉f，實體責(zé)任的規(guī)定非常重要，是產(chǎn)生法律后果進行責(zé)任追究的依據(jù)。但是，對于法人，特別是公司等營利性法人而言，僅規(guī)定事后的救濟手段是遠遠不夠的，還需要適時的介入手段配合，提供全方位的保護和救濟。對此，在未及時清算的情況下，《民法總則》第70條第3款后半部分規(guī)定了程序性的法律后果，即主管機關(guān)或者利害關(guān)系人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。在這方面，《公司法》第183條和《公司法解釋二》第7條都有相應(yīng)的規(guī)定。

六、法人合并、分立、解散產(chǎn)生的法律后果

法人合并、分立產(chǎn)生的其他有關(guān)法律后果。法人合并、分立勢必會產(chǎn)生法人存在狀態(tài)的變化，與此相關(guān)的登記問題、善意相對人問題等也會隨之產(chǎn)生。《民法總則》第34條規(guī)定，法人存續(xù)期間登記事項發(fā)生變化的，應(yīng)當依法向登記機關(guān)申請變更登記。第65條規(guī)定，法人的實際情況與登記的事項不一致的，不得對抗善意相對人。《公司法》第179條規(guī)定，公司合并或者分立，登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記；公司解散的，應(yīng)當依法辦理公司注銷登記；設(shè)立新公司的，應(yīng)當依法辦理公司設(shè)立登記。公司增加或者減少注冊資本，應(yīng)當依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記?！豆镜怯浌芾項l例》第39條規(guī)定，因合并、分立而存續(xù)的公司，其登記事項發(fā)生變化的，應(yīng)當申請變更登記；因合并、分立而解散的公司，應(yīng)當申請注銷登記；因合并、分立而新設(shè)立的公司，應(yīng)當申請設(shè)立登記。理解這些規(guī)定，還應(yīng)當明確法人合并、分立的不同形式。在法人合并領(lǐng)域，一般將其劃分為吸收合并和新設(shè)合并。吸收合并中被吸收的法人主體資格不存在，涉及到注銷的問題；作為吸收一方的法人，因人員、資產(chǎn)等發(fā)生變化，涉及到變更登記的問題。在法人分立領(lǐng)域，一般將其劃分為新設(shè)分立和派生分立。新設(shè)分立中原法人的主體資格消滅，涉及到注銷登記問題；新設(shè)的兩個或以上法人則涉及到設(shè)立登記的問題。派生分立中原法人繼續(xù)存在但需要變更登記事項，新設(shè)的其他法人則涉及到設(shè)立登記的問題。與登記密切相關(guān)的是善意相對人的利益保護問題。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，應(yīng)當堅持登記的對外公示效力，法人合并、分立后未及時變更登記，導(dǎo)致登記事項與實際情況不一致的，法人不得以此為理由對抗善意第三人。需要注意的是，法人設(shè)立、合并協(xié)議在法人內(nèi)部之間的效力并不因未經(jīng)登記而不發(fā)生效力，換言之，法人之間的協(xié)議只要符合《合同法》的規(guī)定即可在法人內(nèi)部之間發(fā)生合同效力。

法人解散會產(chǎn)生一系列的法律后果。一是法人解散后直接面臨的是清算任務(wù)，除非法人解散是因為法人的合并或分立導(dǎo)致的?！睹穹倓t》第70條第1款規(guī)定，法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務(wù)人應(yīng)當及時組成清算組進行清算。在清算方面，一般而言，法人的董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。二是不及時清算的法律后果。根據(jù)《民法總則》第70條第3款的規(guī)定，清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，造成損害的，應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任。為推進清算程序的進行，對于不及時清算的，主管機關(guān)或者利害關(guān)系人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清案算。三是清算期間法人的身份及其權(quán)利義務(wù)。清算期間的法人與正常經(jīng)營期間的法人，在法人身份和權(quán)利義務(wù)方面是不同的。根據(jù)《民法總則》第72條第1款的規(guī)定，法人在清算期間沒有消失，主體資格仍然存續(xù)，但是不得從事與清算無關(guān)的活動，即法人的權(quán)利受到限制。四是清算結(jié)束后的法律后果。對不同的法人，清算結(jié)束后產(chǎn)生的法律后果也不一樣。對于辦理登記的法人，清算結(jié)束后需要完成法人注銷登記，法人方能終止；對于不需要辦理法人登記的，清算結(jié)束時，法人終止。履行完以上法律程序，法人才不復(fù)存在。