張永軍
進入21世紀以來，技術的發(fā)展使得人類活動的外延不斷擴展，計算機技術、通信技術、網(wǎng)絡技術的進步與發(fā)展將人類社會帶進了信息社會和知識經(jīng)濟時代，并創(chuàng)造了一個跨越時空和國界的“電子世界”。在這個覆蓋170多個國家，包容近10億網(wǎng)民的網(wǎng)絡空間中，發(fā)生著各種新方式的經(jīng)濟往來與社會生活。其中，電子商務或許就是一條最靚麗的風景線，它正在迅速地滲透進我們的生活，并產(chǎn)生著巨大的沖擊。
由于計算機網(wǎng)絡技術和數(shù)字技術的廣泛應用，使人們的智能和計算機的高速運行能力匯集和融合起來，創(chuàng)造了新的社會生產(chǎn)力 ；而電子商務更便利地滿足著人們的社會交往、購物、學習、消費、醫(yī)療等各種需要?？梢哉f，電子商務活動就是在網(wǎng)絡環(huán)境下使一部分商品流通“隱形化”的過程。不過，我們在享受著電子商務為我們帶來談判、簽約、訂購商品等便利的同時，也必須注意隨之而來的一些問題，其中知識產(chǎn)權的保護與管理就是其中之一。電子商務活動中涉及知識產(chǎn)權的問題很多，例如：在版權領域，Internet技術給版權保護的客體、版權權利內涵提出的新挑戰(zhàn)；在專利領域，專利發(fā)明的性質在網(wǎng)絡時代發(fā)生了巨大變化，Internet上專利的電子申請方式成為新的法律問題；在商標領域，“Internet”中的“域名”和商標的關系，國際上商標和“域名”的保護和侵權等，這些內容都需要我們認真對待。
一、知識產(chǎn)權與電子商務之間的矛盾
從廣義上來講，知識產(chǎn)權所包含的內容非常廣泛，但本文中我們僅僅討論與電子商務密切相關的幾類，包括版權（在我國叫著作權）、專利權、商標權等。近幾十年以來，由于計算機網(wǎng)絡技術的迅速發(fā)展，導致了數(shù)據(jù)信息共享的需求，并發(fā)生了與知識產(chǎn)權固有特性的強烈沖突。知識產(chǎn)權最突出的特點之一就是它的“專有性”；而網(wǎng)絡上的信息則是公開的、公用的，很難受到嚴格的控制。“地域性”是知識產(chǎn)權的又一特點，而網(wǎng)絡傳輸?shù)奶攸c則是“無國界性”。知識產(chǎn)權與電子商務這些相反的特性導致了二者間的矛盾和沖突。
目前為解決這些矛盾和沖突，世界大多數(shù)國家主張通過締結國際公約來進一步強化對知識產(chǎn)權的“專有性”的保護。1996年12月，世界知識產(chǎn)權組織（WIPO）在日內瓦主持締結的《 世界知識產(chǎn)權組織版權條約》和《世界知識產(chǎn)權組織表演和唱片條約》中，就針對網(wǎng)絡環(huán)境，增加了版權保護的新權利，同時對現(xiàn)有權利向數(shù)字化的應用延伸做出了解釋。同時，對于電子商務影響巨大的知識產(chǎn)權法律國際“一體化”也需要有一個共同的標準，世界貿易組織訂立的《與貿易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》（TRIPS協(xié)議）就是一例。在知識經(jīng)濟中，強化知識產(chǎn)權專有性和國際知識產(chǎn)權法律國際“一體化”的趨勢，是不可阻擋的潮流；這對世界發(fā)展中國家是一個重大的挑戰(zhàn)。中國作為發(fā)展中國家中的一個大國，必須研究自己的對策。要抓緊健全和完善知識產(chǎn)權法律保護制度，努力適應知識產(chǎn)權保護國際化的進程，以便在國際競爭中，確保中華民族在新世紀立于不敗之地。
上面我們簡單介紹了知識產(chǎn)權與電子商務這二者間的矛盾和沖突，下面我們將從不同的角度來介紹電子商務中所可能涉及的各種知識產(chǎn)權問題，以及解決這些問題所要注意的一些細節(jié)內容。
二、電子商務中的知識產(chǎn)權問題分析
1、電子商務中的版權問題
所謂版權，有時也稱作者權，在我國被稱為著作權，是基于特定作品的精神權利以及全面支配該作品并享受其利益的經(jīng)濟權利的合稱。一般來講，版權的客體是指版權法所認可的文學、藝術和科學等作品(簡稱作品)。但是在信息時代，計算機軟件、數(shù)據(jù)庫、多媒體技術給版權的客體帶來了新的內容。目前世界上已經(jīng)建立了一個比較全面的版權保護法律體系，將計算機軟件納入版權保護中，給軟件提供更加及時和完善的保護。1972年，菲律賓第一個把“計算機程序”列為“文學藝術作品”中的一項，1980年后美國、匈牙利、澳大利亞及印度先后把計算機程序或者計算機軟件列為版權法的保護客體。1985年之后，又有日本、法國、英國、聯(lián)邦德國、智利、多米尼加、新加坡等國以及我國臺灣與香港地區(qū)，都把它列到了版權法之中。1990年我國制定的《著作權法》、《計算機軟件保護條例》和《計算機軟件登記辦法》等立法建立了對計算機軟件的保護。
在涉及到電子商務的版權侵權問題時，我們尤其需要注意的是網(wǎng)絡服務商侵權問題和鏈接侵權問題。
網(wǎng)絡服務商根據(jù)其提供服務內容的不同，主要分為網(wǎng)絡內容服務商和網(wǎng)絡中介服務商兩大類。網(wǎng)絡內容服務商指自己組織信息通過網(wǎng)絡向公眾傳播的主體。網(wǎng)絡內容服務商會提供一些網(wǎng)頁，在這些網(wǎng)頁上面的內容就存儲在網(wǎng)頁所在的服務器上。如果網(wǎng)絡內容服務商提供的內容服務未經(jīng)版權人允許，則構成了對作品的復制權的侵犯和網(wǎng)絡傳播權。網(wǎng)絡中介服務商的基本特征是按照用戶的選擇傳輸或接受信息，其本身并不組織、篩選所傳播的信息。此一基本特征決定了其在版權保護法律體系中具有與網(wǎng)絡內容提供商不同的法律地位，從而使得其可能承擔的侵權責任問題顯得更趨復雜，更具有時代性。
信息共享始終是互聯(lián)網(wǎng)的理想追求，因此鏈接技術的出現(xiàn)就深受人們歡迎。所謂鏈接是指使用超文本標志語言HTML的標記指令，通過URL指向其他內容。鏈接的對象可以是一個網(wǎng)站，也可以是網(wǎng)站中的某個網(wǎng)頁，甚至是網(wǎng)頁中的某個組成部分。關于鏈接技術的侵權問題，目前并沒有一個統(tǒng)一的說法，不同的國家有很大的差別。主要來講，鏈接可能侵犯的有作品的復制權、演繹權以及精神權利等。關于這方面的論題，還有待于進一步的研究。
2、電子商務中的專利問題
專利，是專利權的簡稱，指的是一種法律認定的權利。它是指對于公開的發(fā)明創(chuàng)造所享有的一定期限內的獨占權。專利制度并非一成不變，它必須隨著科學技術的發(fā)展所提出的新問題不斷變化。網(wǎng)絡技術對專利領域也提出了大量問題。例如，計算機軟件能否成為專利制度保護的客體；因特網(wǎng)的廣泛性和開放性對專利“三性”(新穎性、創(chuàng)造性、實用性)中的“新穎性”特點提出了挑戰(zhàn)，此外，專利的電子申請方式中涉及的法律問題等等，這些都是在網(wǎng)絡環(huán)境中需要討論和解決的問題。
在專利法中一般都規(guī)定，授予專利的發(fā)明創(chuàng)造必須具有新穎性，新穎性是授予發(fā)明或實用新型專利的實質要件之一。傳統(tǒng)的專利法并沒有規(guī)定在Internet上公開發(fā)明創(chuàng)造應采取什么樣的原則，因此在Internet上公布的發(fā)明是否還具有新穎性就是一個值得探討的問題。
專利的電子申請在網(wǎng)絡環(huán)境下也有了新的問題。電子申請就是以電子文件的形式，向國家知識產(chǎn)權主管行政機關提交有關專利的申請。而傳統(tǒng)的做法是以紙質文件為載體進行的。世界知識產(chǎn)權組織（WIPO）起草的《專利法案條約》（草案）和《專利合作條約》細則的修改中，已確認了電子申請的合法性。日本專利局已于1990年12月開始接受專利的電子申請。韓國已經(jīng)著手進行通過Internet申請專利的實驗。美國、日本、歐洲三個專利局正在進行通過Internet聯(lián)機申請專利的準備，并把實現(xiàn)專利文獻無紙化作為今后的發(fā)展方向。
3、電子商務中的域名和商標問題
域名是一種資源標志符，是因特網(wǎng)主機的IP地址，由它可以轉換成特定主機在因特網(wǎng)中的物理地址。域名作為一種在Internet上的地址名稱，在區(qū)分不同的站點用戶上起著非常重要的作用。域名是作為一種技術性手段建立起來的，它在本質上并不是一種知識產(chǎn)權，因此域名本來并不能像商標那樣被作為知識產(chǎn)權受到保護。但是，隨著域名商業(yè)價值的不斷增強，法律已經(jīng)開始將某些知識產(chǎn)權的權利內容賦予給域名，以保護權利人利益。
我國的商標法只規(guī)定可受保護標識為“文字、圖案或其組合”，而沒有把在網(wǎng)上出現(xiàn)的某一動態(tài)過程作為商標來保護。在網(wǎng)絡環(huán)境下的商業(yè)活動，已使人們感到用“視覺感知”去認定，比起用“文字、圖案”認定商標更能適應商業(yè)活動的發(fā)展需要。當前在我國最突出的問題是在網(wǎng)絡環(huán)境下，“域名注冊”與商標權的沖突。雖然1997年5月國務院部門發(fā)布了《中國互聯(lián)網(wǎng)絡域名注冊暫行規(guī)定》，但其中只規(guī)定了“不得使用不屬于自己的已注冊商標，申請域名注冊”，并沒有禁止以他人的商標和商號搶注域名。因而“域名”已實際上成為商譽、乃至商號的一部分并作為無形資產(chǎn)被交易著。
域名具有唯一性，即它在全球范圍內是獨一無二的，但同時域名又通常都是按照“登記在先”的原則來進行登記的，因此一旦有人先對某個名字進行了注冊，其他人就不得再使用該名字來命名其網(wǎng)址。因為域名具有較高的商業(yè)價值，搶注者希望借助于被搶注者的良好名譽得到網(wǎng)絡用戶的訪問，一旦搶注成功，網(wǎng)絡用戶將無法訪問到該域名真正代表的被搶注企業(yè)的站點，而是訪問到搶注者的站點。法律應當制止這種惡意搶注行為，保護被搶注者的域名名稱或商標利益。
三、知識產(chǎn)權相關法律在電子商務活動中的適用研究
在電子商務快速發(fā)展的同時，傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權法面臨著如何認定電子商務中的侵權行為，以及如何保護電子商務中出現(xiàn)的新的知識產(chǎn)權等問題。為解決這些新問題，國際社會一方面通過制定新的公約加以協(xié)調、另一方面要求各國知識產(chǎn)權法做出相應的調整，以適應全球電子商務發(fā)展的需要。
首先來看看版權法的適用問題。版權法在電子聯(lián)網(wǎng)技術中有一些發(fā)展。傳統(tǒng)的版權法要求你的作品必須附著在載體上，或相關的載體(磁盤、磁帶)上，才會受到保護，但在互聯(lián)網(wǎng)領域，你所寫的東西通過機器來幫助你閱讀，也就構成了“附著在載體上”這個法律要件。以美國“花花公子”案為例，這是第一個涉及到計算機網(wǎng)絡糾紛的版權案子?！盎ɑü印彪s志訴Starware公司從網(wǎng)絡上取得其53張照片資料，并將之放在CD-ROM上販賣而侵犯了其版權。法院經(jīng)審理、判決“花花公子”勝訴。通過這個案子可以看出，版權的概念在網(wǎng)絡環(huán)境下必須得到新的擴展。
其次在商標法上，也會面臨新環(huán)境下的適用問題。在這方面，不同的國家規(guī)定不同。美國奉行的是先使用原則，即誰首先使用這個名稱，他就獲得相關的權利。但網(wǎng)絡上的域名登記問題畢竟不是簡單的商標法問題，現(xiàn)在并沒有一個明確的法律來調整這個問題。美國商務部電信與信息司于1998年初公布的《因特網(wǎng)名稱與地址的技術性管理的改進方案》，例舉了七方面的問題；中國為探尋符合國際標準和適合中國國情的域名制度，于1997年5月30日，國務院信息辦印發(fā)了《中國互聯(lián)網(wǎng)絡域名注冊暫行管理辦法》。目前，現(xiàn)有的國際知識產(chǎn)權法缺乏保護域名的專門制度，但是，巴黎公約、伯爾尼公約和TRIPS協(xié)議（與貿易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議的簡稱）等主要的國際知識產(chǎn)權法所規(guī)定的基本原則與規(guī)則，可能對建立域名的知識產(chǎn)權國際保護制度起指導作用。因特網(wǎng)國際協(xié)會與美國的以及全球產(chǎn)業(yè)界、因特網(wǎng)用戶等最近也已達成初步協(xié)議，成立新的全球性管理頂級域名機構。這說明國際社會正在加緊努力，協(xié)調這一基礎性領域內錯綜復雜的問題。
這里,還要講一講管轄權問題。一般從民訴方面來講,要起訴或在侵權發(fā)生地,或在被告所在地,但在聯(lián)網(wǎng)系統(tǒng)里面,傳統(tǒng)的原則不適用了。因為聯(lián)網(wǎng)系統(tǒng)里所出現(xiàn)的誹謗、錯誤及誤導性的信息,有時候你根本無法知道它是從哪里冒出來的。他可能打一槍換一個地方,他把信息輸送上去之后,馬上關機,你就不知道他在哪兒。就傳統(tǒng)的法律而言,提出了一個新課題:“到底在哪兒起訴?”從傳統(tǒng)的民法理論來看,實際上對原告不利,因為在被告所在地或侵權發(fā)生地起訴,有時候原告離之很遠,對原告的起訴權不利。但在聯(lián)網(wǎng)系統(tǒng)里面,由于不知道被告(向聯(lián)網(wǎng)里輸送信息的人)具體在哪個地方,反而對原告起訴有利,因為原告既然不知道被告在哪兒,原告就可以隨便挑選從法律上和地點上對他最有利的地方起訴。這樣,就形成了美國法律上講的FIM效應。但根據(jù)一般原則,還是應該在因網(wǎng)絡里的誹謗及錯誤等信息引起傷害的地方起訴。
