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作者：邱琳

來(lái)源：建設(shè)工程法律評(píng)論(cclrlaw)

　　一、存在多份合同情形下工程總價(jià)款如何確定？

　　1、工程屬于強(qiáng)制招標(biāo)項(xiàng)目，當(dāng)事人進(jìn)行了招標(biāo)并對(duì)合同進(jìn)行了備案，備案合同為“白合同”，私下簽訂的內(nèi)容與“白合同”不一致的合同為“黑合同”，按照《建工司解》第21條的規(guī)定，以“白合同”作為工程款結(jié)算的依據(jù)；

　　注：此條款應(yīng)適用于合同有效的情形

　　2、工程不屬于強(qiáng)制招標(biāo)項(xiàng)目，但是當(dāng)事人進(jìn)行了招標(biāo)并對(duì)合同進(jìn)行了備案，如有私下簽訂的與備案合同內(nèi)容不一致的情況，應(yīng)以備案合同作為結(jié)算依據(jù)（原因：認(rèn)定私下簽訂的合同，會(huì)使招標(biāo)淪為過場(chǎng)，同時(shí)損害了其他投標(biāo)人的利益，擾亂市場(chǎng)秩序）；

　　3、工程不屬于強(qiáng)制招標(biāo)項(xiàng)目，當(dāng)事人沒有進(jìn)行招標(biāo)，但按照建委要求對(duì)合同進(jìn)行了備案，如有私下簽訂的與備案合同內(nèi)容不一致的情況，不符合《建工司解》規(guī)定的“黑白合同”，以當(dāng)事人實(shí)際履行的合同作為工程款結(jié)算依據(jù)。

　　注：該情況下，兩份合同均有效，效力上不存在先后順序，以“實(shí)際履行”或“當(dāng)事人真實(shí)意思”為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

　　二、對(duì)《建工司解》第二條的解讀

　　1、“參照合同約定支付工程價(jià)款”就是按照合同約定支付工程款

　?。?）建設(shè)工程合同屬于繼續(xù)行契約，被確認(rèn)無(wú)效后，應(yīng)限制其自始無(wú)效或溯及無(wú)效的效力，即：對(duì)當(dāng)事人之前履行合同的行為，仍按照合同約定處理，有利于簡(jiǎn)化法律關(guān)系；在合同無(wú)效情況下，參照合同約定支付工程款，與《民法通則》、《合同法》的規(guī)定并不矛盾，而是體現(xiàn)了《合同法》規(guī)定的無(wú)效處理原則。

　　（2）在工程驗(yàn)收合格的情況下，發(fā)包人得到了合格的建筑物，所以發(fā)包人也應(yīng)當(dāng)付出與合同有效同樣的代價(jià)，符合公平原則；否則如果承包人只能主張合同約定的直接費(fèi)用和間接費(fèi)，發(fā)包人依據(jù)無(wú)效合同就取得了承包人應(yīng)得的利潤(rùn)，與無(wú)效合同處理原則不符。

　　（3）目前建筑市場(chǎng)屬于發(fā)包人市場(chǎng)，發(fā)包人在簽訂合同時(shí)往往把工程款壓得很低。如果按照定額或主管部門公布的市場(chǎng)價(jià)格信息作為標(biāo)準(zhǔn)，需要進(jìn)行鑒定，增加訴訟成本，審理周期長(zhǎng)；承包人可能惡意主張合同無(wú)效，以獲取高于合同約定的工程款，與無(wú)效合同處理原則及穩(wěn)定建筑市場(chǎng)的初衷不符。

　　結(jié)論：建設(shè)工程合同無(wú)效，但是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)參照合同約定支付工程款，但是，不能認(rèn)為：這是將無(wú)效合同按照有效合同來(lái)處理。

　　理解：建設(shè)工程合同中與工程款結(jié)算有關(guān)的條款應(yīng)當(dāng)參照，但其他條款（如違約責(zé)任）不再具有約束力。

　　2、最終結(jié)論：在工程屬于強(qiáng)制招標(biāo)項(xiàng)目，而當(dāng)事人未招標(biāo)或虛假招標(biāo)（補(bǔ)手續(xù)，走過場(chǎng)），或者違反《招投標(biāo)法》規(guī)定的不得與投標(biāo)人進(jìn)行實(shí)質(zhì)性磋商的規(guī)定，而導(dǎo)致私下簽訂的合同、備案合同均為無(wú)效的情況下，鑒于兩份合同均被認(rèn)定無(wú)效（與“黑白合同”不同），在效力上應(yīng)不區(qū)分先后順序，不適用以“白合同”作為結(jié)算依據(jù)的規(guī)定，而應(yīng)參考第一點(diǎn)第三項(xiàng)（工程不屬于強(qiáng)制招標(biāo)項(xiàng)目，當(dāng)事人沒有進(jìn)行招標(biāo)，但按照建委要求對(duì)合同進(jìn)行了備案）的處理原則，即：以“實(shí)際履行”或“當(dāng)事人真實(shí)意思”為判斷標(biāo)準(zhǔn)確定工程款結(jié)算的協(xié)議依據(jù)，既尊重當(dāng)事人意思自治，又更接近“等價(jià)有償”的原則。

　　簡(jiǎn)而言之：

　?。ㄒ唬┮环莺贤行В环轃o(wú)效，按有效合同結(jié)算

　　（二）兩份合同均有效，（應(yīng)）有公示行為，則產(chǎn)生公信力，備案合同效力優(yōu)先

　?。ㄈ﹥煞莺贤行В瑹o(wú)且無(wú)需公示行為，不涉及其他主體，以實(shí)際履行（意思自治）為標(biāo)準(zhǔn)

　?。ㄋ模﹥煞莺贤鶡o(wú)效，地位平等，以實(shí)際履行（意思自治）為標(biāo)準(zhǔn)