中國(guó)A股上市公司海外并購(gòu)，最近蓬勃興起。在這個(gè)過(guò)程中A股上市公司在海外并購(gòu)中遇到一些特殊法律問(wèn)題，包括信息披露，受到銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管的問(wèn)題，跟一般企業(yè)相比有很大的差異。這會(huì)影響到上市公司在設(shè)計(jì)海外并購(gòu)的架構(gòu)、路徑、實(shí)施方法方面，因此，這就需要有一個(gè)統(tǒng)籌的考慮，今天我的演講主要集中在A股上市公司海外并購(gòu)過(guò)程中相關(guān)法規(guī)的監(jiān)管與一般公司的差異，A股上市公司海外并購(gòu)路徑設(shè)計(jì)問(wèn)題，并總結(jié)了八個(gè)路徑。截止到目前A股已經(jīng)采取了八種海外并購(gòu)路徑，這是第二部分。第三部分，在海外并購(gòu)過(guò)程中如何配合上市公司客戶，高效完成海外并購(gòu)的任務(wù)。
首先，大家知道中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)，可以用兩句話概括，第一句話錢多，錢多可以任性，最近無(wú)論是上市公司、民企都瘋狂上海外找資產(chǎn)。第二就是監(jiān)管多，央企要受國(guó)資委監(jiān)管，一般企業(yè)受商務(wù)部、發(fā)改委的監(jiān)管，外管局要對(duì)外匯的匯出進(jìn)行核準(zhǔn)。
針對(duì)A股上市公司來(lái)講，上市公司多了一個(gè)中國(guó)證監(jiān)會(huì)，上市公司在海外并購(gòu)過(guò)程中，相關(guān)的信息披露，尤其是發(fā)行股份，購(gòu)買資產(chǎn)，包括發(fā)行股份募集現(xiàn)金。此外，在海外并購(gòu)中，還有可能涉及到反壟斷的問(wèn)題，相關(guān)的部委，包括工商局、發(fā)改委、商務(wù)部等等，凡是有反壟斷監(jiān)管權(quán)的部門都會(huì)進(jìn)行相關(guān)的監(jiān)管。無(wú)論是商務(wù)部、發(fā)改委相關(guān)審批我就不一一展開(kāi)了，下面我們有專門的反壟斷律師與大家做分享。我就證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管跟大家簡(jiǎn)單做一下分享。
去年證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司重大資產(chǎn)重組發(fā)布了相關(guān)的辦法，進(jìn)行了相關(guān)的修訂。之前上市公司出售、購(gòu)買、投資，金額達(dá)到一定的比例——50%或70%——必須報(bào)證監(jiān)會(huì)的重組委，通過(guò)之后才可以收購(gòu)。去年為了配合整個(gè)中國(guó)的浪潮，為了減少行政審批，中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)《重大資產(chǎn)重組辦法》進(jìn)行了修訂，除了購(gòu)買股份、是需要證監(jiān)會(huì)重組委進(jìn)行核準(zhǔn)。除此之外，其他并購(gòu)重組行為，無(wú)論是金額大小，還是總資產(chǎn)利潤(rùn)、營(yíng)業(yè)收入，哪怕是蛇吞象都不需要證監(jiān)會(huì)進(jìn)行核準(zhǔn)，但是信息披露上還是有要求的。比如說(shuō)構(gòu)成重大資產(chǎn)重組了，要進(jìn)行審核，審核之后進(jìn)行復(fù)牌，這樣做是避免有一些公司操作股價(jià)。不夠成重大資產(chǎn)重組的，需履行信息披露的義務(wù)。
這種情況下，A股上市公司海外并購(gòu)開(kāi)了一個(gè)方便之門，A股上市公司采取貸款或自由資金的方式去海外并購(gòu)，那么中國(guó)證監(jiān)會(huì)這邊是不需要任何審批的，只需要按照交易所和證監(jiān)會(huì)的要求，履行相關(guān)的信息披露程序就可以。這樣就大大刺激A股上市公司海外并購(gòu)的熱情。在張學(xué)兵律師剛才講的基礎(chǔ)上我想補(bǔ)充幾點(diǎn)。
第一、信息披露。最近證監(jiān)會(huì)和交易所都加強(qiáng)了對(duì)“PE+上市公司”模式的監(jiān)管，一方面強(qiáng)調(diào)以市場(chǎng)為導(dǎo)向，加強(qiáng)創(chuàng)新，促進(jìn)并購(gòu)重組的市場(chǎng)效率。另一方面，強(qiáng)化信息披露的要求，防止非法利益輸送問(wèn)題。防止一些PE機(jī)構(gòu)，一方面借上市公司合作進(jìn)行產(chǎn)業(yè)整合，同時(shí)二級(jí)市場(chǎng)大肆炒股票，相關(guān)的《指引》正在征求意見(jiàn)，最近出臺(tái)。在座客戶，如果是上市公司的話，跟PE機(jī)構(gòu)合作在信息披露上要小心謹(jǐn)慎一些。
第二、證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司進(jìn)行相關(guān)事項(xiàng)的核準(zhǔn)。無(wú)論是發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)，還是發(fā)行股份募集資金，凡構(gòu)成其他形成核準(zhǔn)行為的一些事項(xiàng)，之前證監(jiān)會(huì)會(huì)采取的辦法是：我是最后的審查關(guān)口，之前你審計(jì)到發(fā)改委核準(zhǔn)、商務(wù)部核準(zhǔn)，外管局核準(zhǔn)等等，他把所有其他行政機(jī)關(guān)的核準(zhǔn)和備案，作為前置條件。你前面都走完，我證監(jiān)會(huì)才履行相關(guān)的審核，這樣會(huì)導(dǎo)致上市公司并購(gòu)的效率極其低下，有的一拖三四年，喪失了很多機(jī)會(huì)。
去年證監(jiān)會(huì)做了大幅度的修訂，不再把其他部委審批作為自己審核的前置條件，但是要求上市公司在相關(guān)法律文件中披露約定，其他部委審核全部滿足之后，交易行為才生效。該修訂使并購(gòu)效率大大提高。這里面還涉及到反壟斷審查，包括A股商務(wù)部審查，經(jīng)投資發(fā)改委備案和核準(zhǔn)，主要是這三個(gè)事項(xiàng)。
在設(shè)計(jì)海外并購(gòu)交易合同時(shí)，需要考慮相關(guān)的因素。
1、資金的來(lái)源。A股上市公司尤其是現(xiàn)在市場(chǎng)比較好，股票募集現(xiàn)金的效率是非常高的，成本比較低。很多上市公司是采取了發(fā)行股票、募集資金的方式。有一些公司為了提高效率，通過(guò)銀行并購(gòu)貸款的方式進(jìn)行融資。下午，我們律師會(huì)分享如果涉及到銀行公司的安排如何設(shè)計(jì)。
2、整個(gè)交易實(shí)施方式?？梢允且徊阶撸缮鲜泄驹诰惩庠O(shè)立SPV，直接收買境外資產(chǎn)。也可以兩步走，先由大股東或并購(gòu)基金收購(gòu)境外資產(chǎn)，并通過(guò)發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)或非公開(kāi)發(fā)行募集資金的方式注入上市公司。從我們律師角度看，這個(gè)法律上沒(méi)有障礙的，但是因?yàn)槭苤朴谏虅?wù)部10號(hào)文里面的監(jiān)管，是有章節(jié)的，也是允許的，但是提出里面的規(guī)定，境內(nèi)的公司應(yīng)該是上市公司。實(shí)際上，目前絕大多數(shù)A股上市公司是非上市公司，也有上市公司，但是以非上市公司為主。商務(wù)部這個(gè)文件，制約了跨股的安排。最近正在修訂，A股上市公司的規(guī)定，據(jù)說(shuō)是要放開(kāi)這一塊的規(guī)定，如果這個(gè)標(biāo)的資產(chǎn)比較不錯(cuò)，也符合相關(guān)A股上市公司發(fā)行的條件，未來(lái)A股上市公司通過(guò)直接給標(biāo)的公司發(fā)行股份，收購(gòu)過(guò)來(lái)，這個(gè)未來(lái)是指日可待的。隨著中國(guó)資本市場(chǎng)的成熟度不斷提高，我相信有很多境外投資者，愿意選用換股的方式賣給上市公司。
我總結(jié)了8個(gè)案例，是由我們中倫律師事務(wù)所擔(dān)任收購(gòu)方顧問(wèn)完成的。
第一個(gè)案例，就是海普瑞收購(gòu)美國(guó)的SPL公司。上市公司直接在海外設(shè)立SPV。當(dāng)時(shí)收購(gòu)將近20億，構(gòu)成了重大資產(chǎn)重組。雖然是采取現(xiàn)金方式進(jìn)行收購(gòu)，但是報(bào)證監(jiān)會(huì)進(jìn)行了核準(zhǔn)，所以整個(gè)交易完成接近1年的時(shí)間，這是在前幾年比較典型的案例，通過(guò)融資的方式，來(lái)進(jìn)行收購(gòu)。
第二個(gè)案例，就是紫光股份收購(gòu)華三通信。這次股份是募集425億現(xiàn)金。資金募集之后向境內(nèi)支付收購(gòu)資產(chǎn)，這是它的結(jié)構(gòu)圖。這個(gè)項(xiàng)目的特點(diǎn)，約定了一個(gè)所謂的分手費(fèi)，什么概念呢？紫光股份是把募集資金到位作為一個(gè)前提條件，如果證監(jiān)會(huì)不核準(zhǔn)的話，會(huì)要求紫光支付1.3億美金的分手費(fèi)，這和我們通常募集資金資產(chǎn)不太一樣。如果證監(jiān)會(huì)不核準(zhǔn)，大家和平分手沒(méi)有分手費(fèi)的問(wèn)題，這是一個(gè)跨境并購(gòu)，稍微有特殊性，有將近10億人民幣的分手費(fèi)。
第三個(gè)案例，天齊鋰業(yè)收購(gòu)泰利森案例。今天天齊鋰業(yè)總裁也到了我們現(xiàn)場(chǎng)，我就不重點(diǎn)講。是將境外資產(chǎn)收到自己的名下，上市公司通過(guò)分公開(kāi)股份的方式，收購(gòu)大股東持有的境外資產(chǎn)。它的特點(diǎn)，有一點(diǎn)我想指出來(lái)，在大股東準(zhǔn)備動(dòng)手收購(gòu)境外上市公司的時(shí)候，上市公司這邊公告了，收購(gòu)的目的就是賣給上市公司，便于內(nèi)部交易的問(wèn)題等等，這一點(diǎn)是比較重要的，一旦跟大股東、PE機(jī)構(gòu)有相關(guān)活動(dòng)的時(shí)候，避免有內(nèi)部交易的嫌疑。
第四個(gè)案例，是博盈投資收購(gòu)Steyr Motors，這是硅谷天堂，這是一個(gè)非常經(jīng)典的案例。
第五個(gè)案例，天保重裝收購(gòu)美國(guó)圣騎士公司及圣騎士房產(chǎn)公司。上市公司在里面出少量資金，由這個(gè)并購(gòu)資金把海外標(biāo)的公司收到旗下，然后再發(fā)行股份募集資金，把并購(gòu)資金持有海外資產(chǎn)收購(gòu)下來(lái)。
上市公司第一步參與基金的好處是，因?yàn)樽鳛長(zhǎng)P有很多資金權(quán)，另外能夠鎖定這個(gè)交易，你資產(chǎn)必須賣給我，因?yàn)槲沂荓P，在相關(guān)協(xié)議里面會(huì)有一系列的制度安排，這還是很有特點(diǎn)的，它是現(xiàn)金交易，不是發(fā)行股份。如果是上市公司發(fā)行股份，購(gòu)買SPV，從法律上有一個(gè)問(wèn)題，就是循環(huán)持股。
第六個(gè)案例，臥龍電氣收購(gòu)ATB。他第二步跟天齊鋰業(yè)有差別，他是由上市公司直接給大股東發(fā)行股份，把這里面的境外融資，香港臥龍是收購(gòu)過(guò)來(lái)，給大股東發(fā)行股份。
第七個(gè)案例，長(zhǎng)電科技收購(gòu)新加坡星科金朋。相關(guān)投資方進(jìn)一步提供融資安排，去海外并購(gòu)。未來(lái)推出路徑，這兩個(gè)財(cái)務(wù)投資的推出路徑是，長(zhǎng)電科技，會(huì)給兩家投資者發(fā)行股份，把控股公司買過(guò)來(lái)。原先他是少數(shù)股東，把其他股東的權(quán)益買過(guò)來(lái)，變成自己的子公司。這個(gè)交易實(shí)際上正在進(jìn)行中，未來(lái)具體的結(jié)果如何呢，還有待觀察，這是一個(gè)非常不錯(cuò)的案例。一開(kāi)始我跟你在境內(nèi)成立合資公司，然后去海外。
最后一個(gè)案例，是我們正在參與的一個(gè)項(xiàng)目，一個(gè)上市公司它直接向美國(guó)上市公司——在納斯達(dá)克上市的公司——直接發(fā)要約，然后去收購(gòu)。他發(fā)要約公告的時(shí)候，同時(shí)公告說(shuō)我準(zhǔn)備在境內(nèi)發(fā)行股份募集資金，解決我資金來(lái)源的問(wèn)題。他收購(gòu)美國(guó)上市公司，這里面涉及到美國(guó)那邊要約收購(gòu)相關(guān)的法律問(wèn)題。
還有一點(diǎn)，這個(gè)項(xiàng)目剛才提到是紅籌機(jī)構(gòu)上市公司，他的權(quán)益是在境內(nèi)，又涉及教育類，所以屬于VIE結(jié)構(gòu)，在海外并購(gòu)中如何拆除VIE結(jié)構(gòu)問(wèn)題，我們正在探討中已經(jīng)有了成熟的方案，未來(lái)大家可以看一下項(xiàng)目公告，我們可以分享經(jīng)驗(yàn)。這個(gè)項(xiàng)目如果成功之后，是開(kāi)辟了一個(gè)非常不錯(cuò)的路徑，上市公司直接收海外的上市公司，而且是以要約的方式，還是比較激進(jìn)的一種做法。
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