現(xiàn)在我們?cè)僮屑?xì)看公司法的條文。我們采用了彭老師的這一稿評(píng)注作為學(xué)習(xí)文件，從頭開始有重點(diǎn)地進(jìn)行學(xué)習(xí)，剛才提到過(guò)的有些內(nèi)容就不再展開了。
總則
第1條提到了中國(guó)特色社會(huì)主義企業(yè)制度，職工保護(hù)就是體現(xiàn)特色社會(huì)主義企業(yè)制度的一個(gè)重要方面。最早我們是有監(jiān)事職工代表，特別國(guó)有企業(yè)，現(xiàn)在做了很多的調(diào)整。本次修改還特別強(qiáng)調(diào)超過(guò)300員工的公司需要有職工代表，但是在前面又規(guī)定如果在監(jiān)事會(huì)里面有了也可以。以前規(guī)定是很剛性的，滿足300人以上必須要求董事職工代表，現(xiàn)在稍微緩和了一些，但是仍然提高了職工的地位。特別是這次修改多次強(qiáng)調(diào)職代會(huì)，例如公司要申請(qǐng)破產(chǎn)必須職代會(huì)同意等等，也加強(qiáng)職工代表的作用，這也是這次修改的一個(gè)特色。
第6條增加了名稱權(quán)，明確公司的名稱權(quán)受到法律的保護(hù)。其實(shí)公司的名稱權(quán)、商標(biāo)權(quán)的爭(zhēng)議一直都有，之前也有司法解釋也提到了這一點(diǎn)。
第10條的修改就是技術(shù)細(xì)節(jié)了。過(guò)去只能由董事或者總經(jīng)理?yè)?dān)任法定代表人，現(xiàn)在做了一些放寬，可以由代表執(zhí)行工作事務(wù)的董事?lián)危床皇嵌麻L(zhǎng)也可以。董事辭任視同為辭任法定代表人，需要在三十天內(nèi)確認(rèn)新的法定代表人。
第11條其實(shí)是越權(quán)代表的問(wèn)題。如果以公司名義從事活動(dòng)，法律后果原則上都由公司承擔(dān)，對(duì)法定代表人的內(nèi)部限制不能對(duì)抗善意第三人。如果是越權(quán)造成損害，公司承擔(dān)責(zé)任之后，可以向法定代表人追償，完善了這個(gè)制度。這次公司法的修改，其實(shí)很多是吸收了五個(gè)公司法司法解釋已經(jīng)成熟的內(nèi)容，也是一個(gè)特點(diǎn)。
第14條也挺有意思。過(guò)去對(duì)于公司是否能成為合伙企業(yè)的GP一直有爭(zhēng)論，過(guò)去公司法規(guī)定，公司可以投資，但公司不能成為承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的主體，并且國(guó)有公司、上市公司不能做。但這次明確公司原則上可以，但法律規(guī)定不能的例外，而合伙企業(yè)法并沒(méi)有規(guī)定所有的公司都不能承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，而是明確國(guó)有企業(yè)不能承擔(dān)。所以其實(shí)這一條也做了系列的變化，雖然沒(méi)有什么顛覆性，但是更準(zhǔn)確了。
關(guān)于第17條的公司職工的職代會(huì)問(wèn)題。依照憲法和法律的規(guī)定，公司要建立職代會(huì)為主的民主管理制度，研究改制、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)及相關(guān)的重要問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)聽取職工的意見(jiàn)。職工代表大會(huì)可松可緊，緊一點(diǎn)公司必須進(jìn)行否則就屬于違法的，但松一點(diǎn)可能只需研究重大問(wèn)題需要過(guò)職代會(huì)，一般問(wèn)題不一定都要過(guò)職代會(huì)，可能國(guó)有企業(yè)會(huì)這么做，普通的民營(yíng)企業(yè)則未必。但是如果公司要申請(qǐng)破產(chǎn)進(jìn)行解散，這種情況下可能必須過(guò)職代會(huì)，否則法院可能會(huì)不受理。
第18條其實(shí)很有內(nèi)涵，具體可以參見(jiàn)我的這篇文章：主語(yǔ)缺失引發(fā)的誤讀 —簡(jiǎn)評(píng)《公司法》黨組織條款，核心其實(shí)就是不同黨的組織在不同的企業(yè)的作用是不一樣的。國(guó)有企業(yè)黨組織是領(lǐng)導(dǎo)地位，而民營(yíng)企業(yè)中黨組織就是一個(gè)政治指導(dǎo)地位，這是不一樣的，這次措辭中也把很多“必須”改成“應(yīng)當(dāng)”。
第20條就是所謂的stakeholder利益相關(guān)者的問(wèn)題，第一部分已展開，不再贅述。關(guān)于董事會(huì)決議瑕疵、輕微瑕疵等是原司法解釋就有規(guī)定的，司法解釋四已經(jīng)明確，包括六個(gè)月的除斥期間以及一年之內(nèi)的撤銷權(quán)消滅。
關(guān)于第25條至28條股東會(huì)決議的問(wèn)題，其實(shí)公司股東的決議在上市公司中非常重要，經(jīng)常成為各方訴訟爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，即股東認(rèn)為股東會(huì)決議無(wú)效等。最近《民事訴訟法》剛剛施行，新的《民事訴訟法》里面規(guī)定了行為保全，且股東會(huì)決議可以進(jìn)行行為保全，即公司通過(guò)股東會(huì)決議，股東可以到法院訴請(qǐng)決議因存在瑕疵而不能執(zhí)行，并且提起撤銷之訴。但若股東提起撤銷之訴之后，公司已經(jīng)把決議事項(xiàng)進(jìn)行的，此時(shí)股東可以提出行為保全。
2017年就曾有投資人對(duì)上市公司深圳市康達(dá)爾（集團(tuán)）股份有限公司提出過(guò)行為保全，這也是第一個(gè)資本市場(chǎng)行為保全的案例，法院判決了支持并認(rèn)為，雖然公司做了決議，但決議暫時(shí)不能執(zhí)行。但是，大部分法院對(duì)行為保全是不支持的。前兩年我做了一個(gè)上市公司收購(gòu)的案例，我們就想炮制一下，在海淀法院做一個(gè)行為保全，最終沒(méi)有成功。這個(gè)方式挺重要的，這里提到了股東會(huì)決議不成立的問(wèn)題，也是原來(lái)司法解釋就有的內(nèi)容。決議不成立、無(wú)效、撤銷或不成立與善意第三人的關(guān)系不變，本次修改進(jìn)行了完善。
公司登記
第35條公司申請(qǐng)變更登記所提交的材料中涉及一個(gè)問(wèn)題，公司申請(qǐng)變更需依法作出決議、比較修改、法人簽署，相關(guān)規(guī)定及文件都比較完善，并且章程里可以不寫法人的名字。其實(shí)這種做法之前就有，這次新增了相關(guān)規(guī)定。
第40條特別規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)通過(guò)國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示相關(guān)信息，否則可能會(huì)被認(rèn)定為不“真實(shí)、準(zhǔn)確、完整”，按照證券管理制度相關(guān)公司可能會(huì)面臨處罰。此外，還需要一并載明認(rèn)繳和實(shí)繳的金額。以前工商行政管理機(jī)關(guān)不同意填寫實(shí)繳金額，很多公司也沒(méi)有填寫實(shí)繳金額。因?yàn)楣ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)認(rèn)為，登記填寫實(shí)繳金額后如果實(shí)際上沒(méi)有實(shí)繳，那么工商總局就為虛假實(shí)繳的行為進(jìn)行了背書，這種做法不科學(xué)。但現(xiàn)在公司法修改明確了必須登記實(shí)繳金額。
第41條公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提高辦事效率，這既符合世界銀行的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)，也符合公司設(shè)立高效的現(xiàn)狀。
有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)
第43條規(guī)定有限公司設(shè)立時(shí)股東可以簽訂設(shè)立協(xié)議，這是過(guò)去沒(méi)有強(qiáng)制要求的，股份公司要求必須簽訂發(fā)起人協(xié)議。所以我們做資本市場(chǎng)業(yè)務(wù)的就要特別關(guān)注，關(guān)注公司股東是否簽署了設(shè)立協(xié)議，如果沒(méi)有屆時(shí)就有可能需要走訪并找股東訪談、確認(rèn)，是否認(rèn)可并確認(rèn)該事項(xiàng)。
第47條的爭(zhēng)議比較大，規(guī)定有限責(zé)任公司認(rèn)繳出資的繳足期限為五年。彭老師認(rèn)為第二款中存在“另有規(guī)定，從其規(guī)定”條款，因此繳足期限可以多于五年或者少于五年，其實(shí)這個(gè)理解是不一定是準(zhǔn)確的。全國(guó)人大網(wǎng)站中的說(shuō)明中明確，對(duì)于特殊行業(yè)的公司繳足期限少于五年，但并沒(méi)有多于五年的說(shuō)法。因此只有像保險(xiǎn)公司、銀行、金融機(jī)構(gòu)等行業(yè)或者其他特殊類型的行業(yè)可以規(guī)定少于五年的繳足期限。
由于這一條爭(zhēng)議特別大，因此需要結(jié)合第266條的寬限期條款理解。第266條規(guī)定施行前已經(jīng)登記設(shè)立的公司，應(yīng)逐步將出資期限調(diào)整到新公司法規(guī)定的期限之內(nèi)；出資期限和出資金額明顯異常的，公司登記機(jī)關(guān)可以要求其調(diào)整，具體實(shí)施辦法另行規(guī)定。至于另行規(guī)定我們可以屆時(shí)看具體的內(nèi)容，但266條確實(shí)爭(zhēng)議比較大。彭老師認(rèn)為，如果工商局認(rèn)為異常即可以調(diào)整，就給了工商局很大的權(quán)限，很難處理調(diào)整以后債權(quán)人不同意的情形。比如這次新增了幾個(gè)詳細(xì)規(guī)定條款，類似第54條規(guī)定的加速出資到期，或公司資不抵債，有實(shí)繳義務(wù)而沒(méi)有實(shí)繳的股東必須實(shí)繳、不允許再減資等等，包括第51條規(guī)定的催繳程序，董事需要履行催繳義務(wù)以及不履行催繳義務(wù)要承擔(dān)責(zé)任等，參考（2018）最高法民再366號(hào)判決。這種情況下，對(duì)于注冊(cè)資本的調(diào)整會(huì)衍生一系列問(wèn)題，債權(quán)人會(huì)認(rèn)為調(diào)整相當(dāng)于使公司的責(zé)任邊界縮小了。還比如，公司投標(biāo)時(shí)部分投標(biāo)文件中動(dòng)輒要求擬投標(biāo)的公司至少需要有一個(gè)億的注冊(cè)資本，以及保險(xiǎn)咨詢業(yè)務(wù)要求接受保險(xiǎn)公司投資的私募基金管理公司的注冊(cè)資本需達(dá)到一億，前述兩種情形下，很多公司就會(huì)先認(rèn)繳一億。過(guò)去沒(méi)有立即實(shí)繳的要求，但現(xiàn)在五年內(nèi)就得實(shí)繳，影響比較大。
第48條增加了股權(quán)和債權(quán)可以出資。此前實(shí)踐當(dāng)中也可以出資，工商局對(duì)債轉(zhuǎn)股還有文件規(guī)定，增加后更加完善。
第49條調(diào)整了股東出資問(wèn)題，將股東不按期繳購(gòu)出資從對(duì)其他股東違約變成了賠償公司損失，不算是特別大的修改。
第50條規(guī)定，有限公司設(shè)立時(shí)股東未按照公司章程規(guī)定按時(shí)實(shí)繳出資，或出資的非貨幣資產(chǎn)實(shí)際金額顯著低于所認(rèn)繳出資的，設(shè)立時(shí)的其他股東在差額的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。這個(gè)規(guī)定此前也有，但現(xiàn)在通過(guò)法律做了完善。開展上市工作的過(guò)程中，經(jīng)常存在如股東未實(shí)繳出資，或者股東彼時(shí)以無(wú)形資產(chǎn)繳付出資，但無(wú)形資產(chǎn)是按照預(yù)期收益評(píng)估且評(píng)估價(jià)值很高的情形，因此就會(huì)導(dǎo)致被監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)定為股東存在未出資到位的情形，需要補(bǔ)充出資。
現(xiàn)在的規(guī)定明確，在補(bǔ)充出資的時(shí)候其他股東要承擔(dān)較重的連帶責(zé)任，即便是股份公司也要承擔(dān)連帶責(zé)任。因此我們律師在做盡調(diào)或者其他業(yè)務(wù)的時(shí)候如果發(fā)現(xiàn)類似問(wèn)題要更加小心和注意，在交易文件中應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充約定，如果因?yàn)楣蓶|繳付的出資被認(rèn)為顯著低于真實(shí)價(jià)值的，那該股東應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，如其他股東因此需要承擔(dān)連帶責(zé)任，那么其他股東能向該股東索賠。由于《民法典》修改之后，連帶責(zé)任的追賠問(wèn)題，在擔(dān)保法司法解釋中還有不同的規(guī)定，如果在追賠問(wèn)題上沒(méi)有明確約定，可能有時(shí)候無(wú)法向?qū)Ψ揭筚r償，因此第50條很重要。
第51條增加了很多董事的責(zé)任。對(duì)董事會(huì)有核查的要求，要求有限責(zé)任公司成立之后，董事會(huì)對(duì)股東出資情況負(fù)有核查義務(wù)。如果發(fā)現(xiàn)沒(méi)有實(shí)繳，要進(jìn)行催繳，如果因?yàn)闆](méi)有催繳造成損失，要承擔(dān)賠償責(zé)任。例如，（2018）最高法民再366號(hào)判決中，一家深圳的外資企業(yè)的外資股東沒(méi)有實(shí)繳出資，董事會(huì)也沒(méi)有催繳，后來(lái)公司進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，外部債權(quán)人不同意并要求董事賠償，最終最高法判決認(rèn)為董事未在股東出資期限屆滿之后向股東履行催繳出資的義務(wù)，以消極不作為的方式構(gòu)成了對(duì)董事勤勉義務(wù)的違反。這種情況屬于典型的董事?lián)p害第三人利益進(jìn)行賠償。這次公司法也增加了董事對(duì)第三人的責(zé)任，如果因?yàn)槎虏宦穆?，?dǎo)致第三人發(fā)生損害，第三人可以起訴。這個(gè)問(wèn)題可能許多擔(dān)任董事的人都不會(huì)關(guān)注，因?yàn)檫^(guò)去對(duì)于公司董事的忠實(shí)勤勉義務(wù)僅停留在概念上，這次主要參考上市公司章程指引做了細(xì)化。
第52條股東失權(quán)制度也是修法新增內(nèi)容，原來(lái)司法解釋中有規(guī)定，這次修改后更加完善。失權(quán)制度是指當(dāng)股東沒(méi)有出資到位，可以給予寬限期，不得少于60日。寬限期屆滿后還沒(méi)有實(shí)繳到位的股東不再享有股東權(quán)利，屆時(shí)該股東可以減資，或者由其他股東出資。由于經(jīng)常有股東逾期出資，過(guò)去的司法解釋對(duì)于失權(quán)制度規(guī)則的應(yīng)用不是很順暢，本次公司法修改后相關(guān)規(guī)定可能更加有效。
第53條規(guī)定了抽逃出資的問(wèn)題，增加了負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高要、承擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定。與此相關(guān)的還有加速到期規(guī)定。剛才提到的到期不能清償債務(wù)的問(wèn)題其實(shí)在破產(chǎn)法里也有規(guī)定，之前稱為資不抵債，屬于靜態(tài)標(biāo)準(zhǔn)，但是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)屬于動(dòng)態(tài)標(biāo)準(zhǔn)，包括現(xiàn)在已經(jīng)有債務(wù)到期不能清償，還包括不具備清償能力等。這個(gè)問(wèn)題比較復(fù)雜，可以銜接起來(lái)關(guān)注，不能清償不能簡(jiǎn)單認(rèn)為不具備清償能力，存在很多復(fù)雜的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
第55條規(guī)定的出資證明書，56條規(guī)定的制定股東名冊(cè)，都是比較簡(jiǎn)單的問(wèn)題。在實(shí)踐當(dāng)中很少制定股東名冊(cè)，基本是通過(guò)章程替代。
第57條是對(duì)股東的知情權(quán)比較重要的修改，吸收了司法解釋和司法實(shí)踐的判例，一是增加了股東的復(fù)制權(quán)，過(guò)去僅規(guī)定了股東的查閱權(quán)而沒(méi)有規(guī)定復(fù)制權(quán)，現(xiàn)在給予股東復(fù)制權(quán)。二是特別增加了可以查閱公司賬簿和會(huì)計(jì)憑證，尤其是會(huì)計(jì)憑證。實(shí)踐中，針對(duì)知情權(quán)的爭(zhēng)議解決案件特別關(guān)注公司的會(huì)計(jì)憑證到底能否查閱，現(xiàn)在不但規(guī)定可以查會(huì)計(jì)憑證，還可以委托中介機(jī)構(gòu)查閱、復(fù)制。此外，知情權(quán)也延伸至全資子公司。這里的延伸不僅包括知情權(quán)主體范圍的延伸，還包括股東代表訴訟對(duì)子公司董事責(zé)任的延伸。因?yàn)?/span>如果沒(méi)有延伸的話，相關(guān)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)就很容易被規(guī)避。比如說(shuō)一個(gè)控股公司下面實(shí)際經(jīng)營(yíng)的是全資子公司，那控股公司是沒(méi)有實(shí)際內(nèi)容的，如果知情權(quán)不包括子公司，母公司的股東就只能查閱、復(fù)制母公司相關(guān)文件，查不到業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。所以這次修改就延伸了股東的知情權(quán)主體的范圍，包括后面的股東代表訴訟等等，均規(guī)定延伸至全資子公司。
第59條變化比較大。人們已經(jīng)習(xí)以為常地認(rèn)為決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃、審議預(yù)決算天然是股東會(huì)的權(quán)利，現(xiàn)在將這兩條刪除了，尤其是股東會(huì)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃的權(quán)利。雖然公司在章程里面仍可以這么寫，但這代表了立法思路的轉(zhuǎn)向，甚至代表著公司法、公司治理、包括公司法立法理念和制度的轉(zhuǎn)向。這意味著，代表著公司的大方向不一定是股東會(huì)決定，經(jīng)營(yíng)方針和投資方向也可能是董事會(huì)決定的，這就是所謂的究竟是股東會(huì)中心主義還是董事會(huì)中心主義。換而言之，這次公司法的修改，將董事的地位大幅度抬高。股東會(huì)的地位被弱化，至少部分內(nèi)容只要股東會(huì)同意，董事會(huì)可以去做，而不是必須由股東會(huì)去做。甚至預(yù)決算這類重要事情，都可以交由董事會(huì)，包括債券發(fā)行，雖然不像授權(quán)資本制那么直接規(guī)定可以在50%以內(nèi)發(fā)行，但股東會(huì)可以百分之百授權(quán)給董事會(huì)發(fā)行債券。所以這次修改是非常重要的，也是要我們仔細(xì)關(guān)注到的，在以后為公司撰寫公司章程的時(shí)候，是與現(xiàn)在保持一致還是刪除股東會(huì)的相關(guān)權(quán)利，需要給股東、公司、客戶做好解釋。
對(duì)于沒(méi)有修改的部分我就不贅述了，但這里要注意本次修改部分要求增加了“過(guò)半數(shù)”，彭老師也專門進(jìn)行了強(qiáng)調(diào)，因?yàn)椤睹穹ǖ洹分械摹耙陨稀笔前ū緮?shù)的，但公司法中強(qiáng)調(diào)“過(guò)半數(shù)”，這也很重要。
第66條規(guī)定股東會(huì)議事方式和表決程序。之前規(guī)定由章程決定，章程決定意味著那也可以約定股東會(huì)決議超過(guò)30%同意就算通過(guò)。但是需要注意的是，這次修法規(guī)定股東會(huì)做決議必須過(guò)半數(shù)，因此必須大于50%，等于是不行的。同時(shí)要注意修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議這幾項(xiàng)是三分之二以上通過(guò)，這個(gè)以上是包括三分之二本數(shù)的，但是上面的“過(guò)半數(shù)”是不包括本數(shù)。這是一個(gè)很重要的修改，包括下面董事會(huì)也提到過(guò)半數(shù)通過(guò)的問(wèn)題。
第67條規(guī)定了有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)的例外，即不設(shè)董事會(huì)。這里最重要的是要關(guān)注董事會(huì)現(xiàn)在不強(qiáng)制要求對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)了。盡管明文規(guī)定的權(quán)限并沒(méi)有發(fā)生變化，但實(shí)際上董事會(huì)的權(quán)限擴(kuò)大了，公司章程對(duì)董事會(huì)的執(zhí)行限制不得對(duì)抗善意第三人是原則性規(guī)定。
第68條在董事會(huì)人數(shù)上取消了12人的最高限制，但保留了3人的最低限制，同時(shí)規(guī)定職工人數(shù)300人以上的有限責(zé)任公司可以有職工代表。最早的草案要求董事中應(yīng)當(dāng)有公司代表，現(xiàn)在增加“依法設(shè)監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事中有員工代表的”除外，意味著設(shè)有員工監(jiān)事，就可以不在董事會(huì)中設(shè)職工代表。這次很重要的修改就是可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)。但不設(shè)監(jiān)事會(huì)，就必然沒(méi)有職工監(jiān)事。這種情況下，公司職工超過(guò)300人的，董事會(huì)就應(yīng)當(dāng)設(shè)立職工董事，無(wú)論是國(guó)企或是其他企業(yè)。現(xiàn)在很多公司都超過(guò)300人，意味著如果公司不想設(shè)立監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)里面必須有職工代表。那么對(duì)公司來(lái)說(shuō)是否要設(shè)立監(jiān)事會(huì)也是艱難的選擇。
第69條對(duì)上述問(wèn)題進(jìn)行了進(jìn)一步規(guī)定。有限責(zé)任公司可以在董事會(huì)里面設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)，不再設(shè)立監(jiān)事會(huì)和監(jiān)事，職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。由于上市公司中一般均設(shè)有審計(jì)委員會(huì)，因此上市公司往往很有動(dòng)力執(zhí)行這個(gè)條款，不設(shè)監(jiān)事會(huì)而由審計(jì)委員會(huì)正常履行相關(guān)職權(quán)。但是對(duì)于未上市公司，保留監(jiān)事會(huì)抑或是設(shè)立審計(jì)委員會(huì)難以一概而論。不設(shè)監(jiān)事會(huì)，超過(guò)300人就要有職工董事，此時(shí)設(shè)立審計(jì)委員會(huì)則可以吸收職工，而且按照法律規(guī)定必須吸收，因此是一個(gè)復(fù)雜的選擇問(wèn)題。
第70條增加了關(guān)于董事辭任的規(guī)定，董事的辭任自書面通知收到日生效。這就解決了關(guān)于辭任何時(shí)生效的爭(zhēng)議，盡管此前實(shí)踐中也是依書面通知收到日生效的，但是法律一直不明確。
第71條規(guī)定了董事的解聘，但是在任期屆滿前無(wú)正當(dāng)理由解聘的，董事可以要求公司賠償。司法實(shí)踐和司法解釋中的規(guī)定更詳細(xì)，要求參考董事在任職期限內(nèi)有沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，或者薪酬水平等等。反收購(gòu)里面有一個(gè)“金降落傘”制度，可以約定幾十倍甚至上百倍的賠償金額，這次修改就讓這種制度有了一定空間，雖然也不大。實(shí)踐當(dāng)中有公司約定五倍甚至十倍的，過(guò)去就因?yàn)榉蓻](méi)有明確規(guī)定，所以難以得到支持?，F(xiàn)在新公司法增加了這一條，可能使相應(yīng)條款的設(shè)計(jì)上更有依據(jù)，但是至于能否涉及如此高倍數(shù)的賠償金額，我認(rèn)為還是有一定難度。
第73條規(guī)定董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有過(guò)半數(shù)的董事出席，作出決議應(yīng)當(dāng)由全體董事過(guò)半數(shù)同意。雖然過(guò)去董事會(huì)決議一般都是過(guò)半數(shù)同意，但是沒(méi)有明確的規(guī)定。當(dāng)時(shí)萬(wàn)科開董事會(huì)的時(shí)候，就因?yàn)橄嚓P(guān)問(wèn)題引起了爭(zhēng)議。有一個(gè)董事上線后表示因?yàn)橛袥_突就回避了，然后就不參加了。那么最終董事會(huì)決議的表決如何算，引起了半數(shù)以上和過(guò)半數(shù)之間很大的爭(zhēng)議，但是這次修改就直接明確了需要過(guò)半數(shù)。
第74條中將經(jīng)理的職權(quán)改為根據(jù)章程規(guī)定，刪除了具體列舉。
第80條增加監(jiān)事會(huì)要求董事和高級(jí)管理人員提交履職報(bào)告這項(xiàng)內(nèi)容，這表明對(duì)于董事和高級(jí)管理人員的要求更高了。
第81條規(guī)定監(jiān)事會(huì)決議的表決一人一票，這也是一項(xiàng)補(bǔ)充完善規(guī)定。規(guī)模較小的，可以設(shè)一名監(jiān)事，經(jīng)全體股東同意，可以不設(shè)監(jiān)事。
有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
第84條有一項(xiàng)實(shí)質(zhì)性的改動(dòng)。此前股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)可以自由轉(zhuǎn)讓，向外部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的要先經(jīng)過(guò)股東過(guò)半數(shù)同意，向股東發(fā)送通知后不同意也不答復(fù)，視為同意，否則就要購(gòu)買轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。整個(gè)過(guò)程十分煩瑣，彭老師將其稱為同意權(quán)和優(yōu)先購(gòu)買權(quán)兩種權(quán)利。現(xiàn)在取消了其他股東的同意權(quán)，避免了兩權(quán)并存帶來(lái)的不合理問(wèn)題。
過(guò)去要經(jīng)過(guò)其他股東同意有時(shí)就需要作出股東會(huì)決議，而且部分工商要求轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須報(bào)送股東會(huì)決議。由于作出股東會(huì)決議的程序復(fù)雜，這就對(duì)轉(zhuǎn)股帶來(lái)很大的限制。現(xiàn)在規(guī)定通知其他股東即可，簡(jiǎn)化了不少程序和時(shí)間。但要注意優(yōu)先購(gòu)買權(quán)存在很多的司法判例的限制，在通知時(shí)應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限通知對(duì)方，不能簡(jiǎn)單通知而不到位，這是非常重要的要素。如果接到通知之日起30天未答復(fù)視同放棄，這個(gè)規(guī)定更加簡(jiǎn)潔了。但是此處也存在疑問(wèn)，就是規(guī)定的30天與第85條中規(guī)定的人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的20天期限，在時(shí)間上不一致，可能認(rèn)為人民法院的效率要高一些，因此此處是30天未答復(fù)視同放棄，而第85條是人民法院是20天未答復(fù)視同放棄。
第86條的規(guī)定也非常有幫助。股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)書面通知公司，并請(qǐng)求變更股東名冊(cè)，如果拒絕變更，可以起訴公司。這條規(guī)定在普通的小公司可能效果不明顯，但當(dāng)公司出現(xiàn)爭(zhēng)議的時(shí)候，該規(guī)定作用就很大。公司拒絕變更，不計(jì)入股東名冊(cè)，未被計(jì)入股東名冊(cè)的股東是沒(méi)有股東權(quán)利的，因?yàn)檫@是一個(gè)物權(quán)行為變動(dòng)。
類比不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的變動(dòng)需要登記，買賣房屋時(shí)雙方簽訂買賣協(xié)議，需要出賣方愿意過(guò)戶，房屋所有權(quán)才能夠轉(zhuǎn)移。若是購(gòu)買電腦的，雙方簽訂購(gòu)買電腦的協(xié)議后必須交付電腦進(jìn)行交付行為，才能夠?qū)崿F(xiàn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移。股權(quán)轉(zhuǎn)讓也是一樣的，公司的股權(quán)變動(dòng)需要簽訂協(xié)議、具備股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和轉(zhuǎn)讓行為，同時(shí)公司必須進(jìn)行變更登記，股東才能夠享受股東權(quán)利。工商部門是通過(guò)公示，有限責(zé)任公司一般也通過(guò)股東會(huì)決議的方式變更股權(quán)，并以變更后的章程為準(zhǔn)，變更之后應(yīng)當(dāng)變更股東名冊(cè)。法律條文的原意其實(shí)是變更股東名冊(cè)，只不過(guò)有些有限責(zé)任公司沒(méi)有股東名冊(cè)，所以就以章程代替。因此，只有通過(guò)章程修正案變更章程后，才能實(shí)現(xiàn)股權(quán)的交付。至于工商部門的登記公示，后邊也有條款提到未辦理不能對(duì)抗善意第三人。這里也明確規(guī)定，如果在一定時(shí)間內(nèi)公司不變更的，該股東可以起訴要求變更。
第87條提到，股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致的公司章程的相應(yīng)修改不需要股東會(huì)決議，也就是變更股東名冊(cè)不需要股東會(huì)決議。這項(xiàng)規(guī)定在原來(lái)的司法解釋中也存在，但是并未得到完全執(zhí)行，因?yàn)閷?shí)踐中有部分工商部門會(huì)因?yàn)闆](méi)有股東會(huì)決議不予辦理。
第88條關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問(wèn)題也是十分重要的規(guī)定。已認(rèn)繳的出資未屆出資期限的，繳納責(zé)任由受讓人承擔(dān)，受讓人沒(méi)有繳納的，轉(zhuǎn)讓人在此處承擔(dān)的是補(bǔ)充責(zé)任。原來(lái)司法解釋規(guī)定的是承擔(dān)連帶責(zé)任，這里修改為了補(bǔ)充責(zé)任。眾所周知，連帶責(zé)任和補(bǔ)充責(zé)任是不同的。實(shí)繳出資的非貨幣資產(chǎn)價(jià)值顯著低于認(rèn)繳出資的，受讓人在不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，這里需要關(guān)注不同之處。但是，若是受讓人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道的，則由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。這個(gè)規(guī)定非常詳細(xì)，我們?cè)谶M(jìn)行盡調(diào)的時(shí)候要關(guān)注這些細(xì)節(jié)的問(wèn)題，前面的規(guī)定是針對(duì)沒(méi)有出資的情況，規(guī)定的是補(bǔ)充責(zé)任；后面是針對(duì)出資的非貨幣資產(chǎn)顯著低于認(rèn)繳出資的，承擔(dān)的是連帶責(zé)任。
第89條規(guī)定是異議股東的收購(gòu)權(quán)，對(duì)股東會(huì)的部分行為股東投反對(duì)票的，可以請(qǐng)求公司按合理價(jià)格收購(gòu)。股份公司的部分也有這樣的規(guī)定，但這兩條規(guī)定是不一樣的，需要對(duì)照解讀。對(duì)于連續(xù)五年不分紅且連續(xù)盈利的情況，曾有代表提議五年時(shí)間太長(zhǎng)，建議改為四年，但是這個(gè)意見(jiàn)沒(méi)有被采納。此外，異議股東的收購(gòu)權(quán)觸發(fā)條件中，有限責(zé)任公司部分規(guī)定的是合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；股份公司則規(guī)定的是轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)，但是股份公司的相關(guān)規(guī)定是分兩條列舉的，另一條規(guī)定了在公司合并、分立的情況下，異議股東也可以請(qǐng)求公司回購(gòu)的，這兩部分實(shí)際上是有區(qū)別的。如果公司的營(yíng)業(yè)期限屆滿，但是公司仍要繼續(xù)存續(xù)的，異議股東也可以請(qǐng)求回購(gòu)等等，如果公司不回購(gòu)，異議股東可以提起訴訟。
需要注意的是，有限責(zé)任公司部分有一條特別的規(guī)定，控股股東濫用股東權(quán)利造成損害的，其他股東可以請(qǐng)求回購(gòu)，即所謂的公司大股東壓迫。此種情況下，小股東可以請(qǐng)求公司而非大股東，按合理價(jià)格回購(gòu)，這一條在股份公司里面就沒(méi)有規(guī)定。此外，第89條第三款規(guī)定，除合并分立轉(zhuǎn)讓外，被回購(gòu)的股權(quán)應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月之內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓和注銷，這是因?yàn)楹喜?、分立或者轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)自然就解決了相關(guān)問(wèn)題。
第90條有限責(zé)任公司的股份繼承的問(wèn)題，股份公司部分也有規(guī)定，因而是重復(fù)的，其實(shí)可以合并在一起。
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