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債法總論講義(二)
債法契約
債權(quán)契約  DATE:03月04日  

債權(quán)契約為二人以上的當(dāng)事人,以債之發(fā)生為目的,彼此所為對(duì)立的 意思表示互相一致的法律行為。

分析如下:

1.契約是法律行為:契約既是以二個(gè)以上的意思表示為其構(gòu)成要件, 自系法律行為。所以民法總則中關(guān)于法律行為的規(guī)定,契約應(yīng)該適用。

2.意思表示的內(nèi)容須要以發(fā)生債權(quán)為目的:債權(quán)契約和一般契約之所 以不相同,就是債權(quán)契約以發(fā)生債權(quán)關(guān)系為目的,而一般契約則以發(fā)生私法上效果為目的。

3.契約的成立須有二人以上的當(dāng)事人:法律行為,有以一人為原則 者,為單獨(dú)行為。有以二人以上為原則者,是契約行為。所以契約的成 立,須有二人以上的當(dāng)事人。如果是二人以上,其數(shù)目則無限制,例如合伙。 

4.二人以上的當(dāng)事人須互為意思表示:僅有二人以上當(dāng)事人,不能成立契約。此二人以上的當(dāng)事人必須有對(duì)立的或交換的互為意思表示,契約 才能成立。所謂對(duì)立的互相所為的意思表示,仍是各意思表示對(duì)于各當(dāng)事 人,有相對(duì)而立并互相求取一致的意義,契約才能成立。契約行為和共同 行為所以不相同,乃是在共同行為各意思表示并非對(duì)立的一致,而是平等 的一致,例如公司股東會(huì)的決議。所謂意思表示,不論明示或是默示,均 無不可。

5.二人以上當(dāng)事人互為的意思表示須為一致:所謂一致,須有主觀和 客觀的一致。主觀的一致是各意思表示必須希望和他方的意思表示相結(jié) 合,而發(fā)生法律上的效果??陀^一致是各意思表示,在客觀上具有同一的內(nèi)容。

  
契約的分類  DATE:03月04日  

一、雙務(wù)契約和單務(wù)契約

雙務(wù)契約是雙方當(dāng)事人各須負(fù)擔(dān)有對(duì)價(jià)關(guān)系互負(fù)債務(wù)的契約,例如買 賣、交易、租賃、承攬、有償委任、有償寄託、居間、合伙等。所謂對(duì)價(jià) 關(guān)系,以主觀的有報(bào)償關(guān)系為已足,客觀的價(jià)格是否相同,在所不問。

單務(wù)契約是僅當(dāng)事人一方負(fù)擔(dān)債務(wù),或雙方均負(fù)擔(dān)債務(wù),而其債務(wù)無 對(duì)價(jià)意義之契約。一方負(fù)擔(dān)債務(wù),例如贈(zèng)與等。雙方負(fù)擔(dān)債務(wù),例如買 賣。

雙務(wù)契約和單務(wù)契約區(qū)別,主要仍在于雙方當(dāng)事人是負(fù)擔(dān)有對(duì)價(jià)的關(guān) 系的債務(wù)。而且在雙務(wù)契約有同時(shí)履行抗辯權(quán)和危險(xiǎn)負(fù)擔(dān),而在單務(wù)契約則無。

二、有償契約和無償契約

有償契約是雙方當(dāng)事人各須由給付而取得利益之契約,例如買賣、交 易、租賃、僱傭、承攬等等。

無償契約為當(dāng)事人之一方無所給付而取利益之契約,例如贈(zèng)與、使用 借貸等等。

有償契約與無償契約之區(qū)別在:有償契約準(zhǔn)用于買賣的規(guī)定,而無償契約則無。

有償契約債務(wù)人之注意程度重,無償 契約則輕。限制行為能力人未經(jīng)法定 代理人的允許,不得訂立有償契約,但純獲法律上利益之無償契約,則無 須法定代理人的允許。

三、諾成契約和要物契約

諾成契約是因當(dāng)事人意思表示的一致,契約即能成立,例如買賣、租 賃、僱傭等等。

要物契約是契約的成立除意思表示外,尚須實(shí)行一定的給付,例如使 用借貸、消費(fèi)借貸、寄託等等。諾成契約和要物契約的區(qū)別在于合意之 外,是否實(shí)行一定的給付為契約成立的要件。

四、要式契約與非要式契約

要式契約是指契約成立須有一定的方式,如不具備法定的方式者,其 契約原則上應(yīng)為無效,例如不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的移轉(zhuǎn)與設(shè)定、兩愿離婚之協(xié)定,均應(yīng)以書面為之。契約當(dāng)事人約定其契約須用一定方式者,在該方式未完成前,推定 其契約不成立。

非要式契約指契約之成立不須具備一定方式,債法上的契約大抵屬此 類契約。

五、要因契約和非要因契約

要因契約是契約的成立必須有原因存在為前提。要因契約如果原因欠 缺,契約即屬無效。

非要因契約是契約的成立與原因的有無沒有關(guān)聯(lián)??v然原因欠缺,契 約仍屬有效成立,不過如果受益人因無法律上原因而受有利益,那就應(yīng)該 依照不當(dāng)?shù)美囊?guī)定,負(fù)返還的義務(wù)。

要因契約和非要因契約的區(qū)別,在于是否以給付原因的存在為契約成 立的要件。債權(quán)契約多為要因契約,物權(quán)契約則多為非要因契約。

六、有名契約和無名契約

有名契約指在法律上賦與一定名稱的契約,又稱為「典型契約」、「模范契約」,法律對(duì)此種契約并且設(shè)有特別規(guī)定,我國(guó)民法債編各種的債就 是有名契約。

無名契約是法律并沒有賦與一定名稱的契約,又稱為「非典型契 約」,或「非模范契約」,法律對(duì)此種契約沒有設(shè)定特別規(guī)定。法律全無規(guī) 定為內(nèi)容者為「純粹無名契約」,有二個(gè)以上有名契約的內(nèi)容為內(nèi)容者為 「混合契約」。有名契約和無名契約的區(qū)別,為契約有無法律規(guī)定的名稱和內(nèi)容而 已。

七、主契約和從契約

主契約為不以他種契約存在為前提,而能獨(dú)立成立的契約,例如債權(quán) 契約、物權(quán)契約。

從契約是必須以主契約存在為前提的契約,例如債權(quán)契約中的保證契約、違約金契約,物權(quán)中的質(zhì)權(quán)契約和抵押權(quán)契約。

主契約和從契約的區(qū)別為主契約是獨(dú)立的契約,而從契約因主契約的 存在而存在。所以主契約消滅,從契約也消滅。但從契約消滅,主契約并 不會(huì)因此而消滅。

八、本約和預(yù)約

預(yù)約是約定將來訂立一定契約的契約,本約乃是因履行預(yù)約而訂立的 契約。所以預(yù)約在使當(dāng)事人負(fù)擔(dān)締結(jié)本約的義務(wù)。

本約和預(yù)約的區(qū)別在于兩者都是獨(dú)立的契約,預(yù)約義務(wù)人如果不訂立 本約,預(yù)約權(quán)利人得請(qǐng)求履行,并請(qǐng)求損害賠償,或解除預(yù)約。

九、繼續(xù)性契約

繼續(xù)性契約是契約的內(nèi)容必須經(jīng)過債務(wù)人繼續(xù)一定時(shí)間的履行,才能 實(shí)現(xiàn)契約的目的,例如僱傭契約、租賃契約、終身定期金契約。

十、附合契約

附合契約是契約的內(nèi)容預(yù)先由當(dāng)事人一方確定,他方當(dāng)事人則只有依 照其既定內(nèi)容加入的契約。此種契約的條款多是定型,當(dāng)事人之他方無詳 細(xì)考慮的馀地。

契約的自由和限制  DATE:03月04日  

契約自由是私法自治的重要原則,在私法關(guān)系中,個(gè)人的取得權(quán)利、 負(fù)擔(dān)義務(wù),純由個(gè)人的自由意思決定,非國(guó)家及其他外力所能干涉。從 此,基于此個(gè)人的自由意思,其締結(jié)任何契約,不論其內(nèi)容如何,方式如 何,法律一概須予保護(hù)。契約自由原則的內(nèi)容,有下列四端:締結(jié)契約 的自由。契約相對(duì)人選擇的自由。契約內(nèi)容決定的自由。契約方式 的自由。

締結(jié)契約的自由,就是是否訂立契約,當(dāng)事人有其自由,不能予以 強(qiáng)制,如果不愿意訂立契約,任何一方不能強(qiáng)制脅迫他方訂立契約。

契約相對(duì)人選擇的自由,就是契約當(dāng)事人一方可以自由選擇任何人 訂立契約,不受任何限制。

契約內(nèi)容決定的自由,就是契約內(nèi)容除不違反法律強(qiáng)行規(guī)定、禁止 規(guī)定、公序良俗外,契約當(dāng)事人對(duì)契約內(nèi)容可以自由訂立。

契約方式的自由,就是契約方式除依法律規(guī)定外,任何方式皆可由 契約當(dāng)事人自由訂定。

但是契約為法律行為,應(yīng)受民法總則法律行為章規(guī)定的規(guī)范,所以契 約自由應(yīng)受民法的規(guī)范和限制。

法律行為,違反強(qiáng)制或禁止規(guī)定者,無效。例如婚約,應(yīng)由男女當(dāng)事人自行訂定為強(qiáng)制的 規(guī)定。婚約不得請(qǐng)求強(qiáng)迫履行為禁止規(guī)定。結(jié)婚違反法立法規(guī)定為無效。

法律行為有背于公共秩序或善良風(fēng)俗者,無效。公共秩序系指社會(huì)的公安和公益而言,例如就相對(duì)人犯罪的行為,約定給予報(bào)酬的契約,此項(xiàng)約定,就是屬于違反公共秩序,其契約應(yīng)歸無 效。善良風(fēng)俗的意義殊難確定,因時(shí)代的推移、文明的進(jìn)展,隨時(shí)隨地變

更其內(nèi)容,是故什麼是善良風(fēng)俗,應(yīng)視國(guó)家社會(huì)之情況而觀之,不能囿于 某特殊情形。夫妻間為恐一方于日后或有虐待或侮辱他方情事,而預(yù)立離 婚契約者,其契約即與善良風(fēng)俗有背,此即法律行為有背于善良風(fēng)俗。

法律行為,不依法定方式者,無效。契 約的自由自然包括方式的自由,但本條規(guī)定為方式自由的限制。此即所謂 要式行為,即法律上規(guī)定其方式,凡是法律行為,必須依此方式才能發(fā)生 效力,否則其法律行為就是無效。例如兩愿離婚應(yīng)以書面為之,并應(yīng)有二 人以上證人之簽名。收養(yǎng)子女應(yīng)以書面為之。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)之移轉(zhuǎn)或設(shè)定,應(yīng)以書面為之 。

權(quán)利的行使,不得違反公共利益,或以損害 他人為主要目的。行使權(quán)利,履行義務(wù),應(yīng)依誠(chéng)實(shí)及信用方法。按權(quán)利 人在法律限制內(nèi),雖得自由行使其權(quán)利,然其目的要以保護(hù)自己的利益為 必要,假如專以損害他人利益為目的者,其權(quán)利的行使實(shí)為不法行為,自然 為法律所不允許。誠(chéng)信的原則,應(yīng)該適用于任何權(quán)利的行使和義務(wù)的履行。

從以上看來,契約自由雖是私法自治的重要原則,但是也應(yīng)該受到上 述民法規(guī)定的限制。

無名契約  DATE:03月04日  

無名契約: 

意義:系指法律尚未賦予特定名稱,而由當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)之契約,或稱非典型契約。因此,凡不屬于民法債編所列之二十七種契約之一者,稱為無名契約。 

純粹無名契約: 

意義:系指以法律未規(guī)定之事項(xiàng)為內(nèi)容之契約。 

實(shí)例:如貨幣兌換、押租金。 

純粹無名契約如有相類似或相近有名契約者,解釋上應(yīng)類推適用性質(zhì)相似或相近之有名契約規(guī)定,無相類似或相近類型者,則依契約目的,并斟酌交易習(xí)慣定之。 

混合契約: 

意義:系指兩種以上契約類型之內(nèi)容契約。 

實(shí)例:如製作物供給契約、承包膳宿契約。 

適用方式:原則上適用各該性質(zhì)之契約。如製作物供給契約,于材料提供部分,適用買賣之規(guī)定;于工程施工部分,適用承攬之規(guī)定。適用原則:無名契約民法固無規(guī)定,惟基于契約自由原則,只要不違反公序良俗或強(qiáng)行規(guī)定,民法即承認(rèn)其存在。

聯(lián)立契約:

屬混合契約的一種類型,為由兩個(gè)或以上不失原有個(gè)性的獨(dú)立契約組成,但各獨(dú)立契約具有牽連結(jié)合、不可分離之關(guān)系的契約型態(tài),數(shù)契約中如有一個(gè)契約不成立、無效、撤銷或解除,聯(lián)立契約中的其他契約也發(fā)生相同法律效果,而各契約不一定須存在于同一契約書上。例如甲向乙買車,而乙須將車庫(kù)租給甲的情形。

按契約當(dāng)事人以同一締約行為,結(jié)合數(shù)個(gè)契約,為契約之聯(lián)立。其各個(gè)契約相互間是否具有依存關(guān)系,應(yīng)綜合法律行為全部之旨趣,當(dāng)事人訂約時(shí)之真意、交易之習(xí)慣及其他具體情事,并本于誠(chéng)信原則,為斷定之標(biāo)準(zhǔn)。

如聯(lián)立之?dāng)?shù)契約僅系單純外觀結(jié)合,相互間不具依存關(guān)系,該數(shù)契約應(yīng)分別適用其固有典型契約之規(guī)定,彼此不生牽連;若具一定依存關(guān)系,則個(gè)別契約之效力,應(yīng)就各該契約加以判斷,但其中一契約不成立、無效、終止、解除、撤銷時(shí),其他契約亦同其命運(yùn)。而混合契約則系由典型契約構(gòu)成分子與其他構(gòu)成分子混合而成之單一債權(quán)契約,若其契約系複數(shù),而于數(shù)契約間具有結(jié)合關(guān)系者,則為契約之聯(lián)立。

結(jié)合契約(德語(yǔ):Verbundene Vertr?ge)

為增進(jìn)契約訂立時(shí)的便利性,將數(shù)個(gè)并無連帶關(guān)系的契約定于同一契約書上的契約類型,屬無名契約(非典型契約)的一種,結(jié)合契約中的各契約皆不須依賴的其他契約即能獨(dú)立存在,契約整體亦不需各契約相互依存就能成立。例如房屋的買賣和整修契約訂立于同一契約書上。



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