適合大二大三學(xué)習(xí)債法的同學(xué),也適合準(zhǔn)備司考的同學(xué)
參考書目 大陸版本
王澤鑒:《債法原理(一):基本理論、債之發(fā)生》,中 國(guó)政法大學(xué)出版社2001年版
史尚寬:《債法總論》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版
迪特爾·梅迪庫(kù)斯:《德國(guó)債法總論》,法律出版社2004年版
王洪亮:民法債編總論
臺(tái)灣民法債編參考書目
鄭玉波,民法債編總論
? 黃立,民法債編總論
? 孫森火,民法債編總論
? 邱聰智,新訂民法債編通則
? 林誠(chéng)二,民法債編總論(上冊(cè))
? 林誠(chéng)二,民法債編總論(下冊(cè))
? 林誠(chéng)二,債法總論新解,體系化解說(上下)
? 邱聰智著姚志明修訂,新訂民法債編通則(下冊(cè))
案例:甲去乙處訂購(gòu)一臺(tái)機(jī)器,價(jià)值50萬元。 2017年正月十五甲乙約定,于八月十五再支付價(jià)款。 此時(shí)甲乙之間存在買賣合同, 八月十五清償期限屆至, 乙負(fù)有給付50萬元的債務(wù), 此時(shí)甲對(duì)乙享有50?元債權(quán)。
從法律上看, 這里甲乙之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系, 此時(shí)比如把這類關(guān)系稱之為債。債兼指?jìng)鶛?quán)和債務(wù), 也就是債權(quán)人可以向債務(wù)人請(qǐng)求給付的法律關(guān)系 。
法條定義:
民法通則第84條:債是按照合同的約定或者依照法 律的規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù) 關(guān)系,享有權(quán)利的人是債權(quán)人,負(fù)有義務(wù)的人是債 務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者 依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。
學(xué)理定義:
債:特定人間可以請(qǐng)求為特定行為的法律關(guān)系。債(務(wù))即法鎖,它使我們必須依據(jù)我們城邦的法律履行某種給付義務(wù) (法學(xué)階梯 3,13,pr)
按照上述的例子,基于合同產(chǎn)生的債僅僅束縛著甲乙之間, 如果一把鎖一樣束縛著甲乙,甲負(fù)有給付機(jī)器的義務(wù),乙 負(fù)擔(dān)給付價(jià)款50萬的義務(wù)。
1、行為主體特定:債權(quán)人、債務(wù)人。
債為特定人得請(qǐng)求特定人為特定行為的法律關(guān)系
2、行為客體確定:給付(行為:作為、不 作為)
3、行為內(nèi)容:債權(quán)與債務(wù)
債權(quán)在民法權(quán)利體系中的位置
? 權(quán)利分成人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán) 財(cái)產(chǎn)權(quán)可以分成債權(quán)和物權(quán)
? (1)債權(quán): 由特定人(債權(quán)人)請(qǐng)求另一特定人(債務(wù)人) 作為或不作為之 權(quán)利。(相對(duì)權(quán)、對(duì)人權(quán))
? 換句話說債權(quán)就是要求他人做一些事情,而且你只能要求跟你有契約關(guān)系 的人,所以又叫相對(duì)權(quán)、對(duì)人權(quán)。
? (2)物權(quán): 得直接支配特定物并具有排他性之權(quán)利。(絕 對(duì)權(quán)、對(duì)世權(quán))
? 物權(quán)就是控制物的權(quán)利,而且原則上你可以拒絕任何人的干涉,所以
? 又叫絕對(duì)權(quán)、對(duì)世權(quán)。
什么是債權(quán),債權(quán)的性質(zhì)如何???
(一)債權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)非人身權(quán)
? 給付具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值或可給予經(jīng)濟(jì)評(píng)價(jià)
? 債權(quán)在財(cái)產(chǎn)法上的優(yōu)越地位(從歸屬到利用)
(二)債權(quán)的主要權(quán)能請(qǐng)求權(quán)
? 債權(quán)的實(shí)現(xiàn)須依賴于債務(wù)人履行債務(wù)的行為
? 債權(quán)的效力主要就表現(xiàn)在可以請(qǐng)求債務(wù)人實(shí)施特定行為以 滿足債權(quán) 。
? 于物權(quán)不同,物權(quán)屬于支配權(quán)。
? 提問:支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、形成權(quán)和抗辯權(quán)如何區(qū)分?
? 民法總則的知識(shí):權(quán)利最重要的分類 ? 支配權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)和請(qǐng)求權(quán)
? 支配權(quán)
? 行直接的排他性支配并享受其利益的權(quán)利。如物權(quán),人身權(quán),知識(shí)
產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)等。特點(diǎn)為:他人只負(fù)有不作為義務(wù)、消極義務(wù)。
? 請(qǐng)求權(quán)
? 是指權(quán)利人請(qǐng)求他人為一定行為或者不為一定行為的權(quán)利。特點(diǎn)為
:權(quán)利的實(shí)現(xiàn)需他人協(xié)助,且無排他效力。
? 分為兩大類,一類是作為基礎(chǔ)權(quán)利的請(qǐng)求權(quán),如債權(quán);另一類是作 為救濟(jì)權(quán)利的請(qǐng)求權(quán),此類請(qǐng)求權(quán)因?yàn)榛A(chǔ)權(quán)利不同而有所區(qū)別。
? 形成權(quán)
? 是指依權(quán)利人單方意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。
? 現(xiàn)行法中的主要形成權(quán)類型:追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)、解除權(quán)。
? 抗辯權(quán):承擔(dān)對(duì)方有請(qǐng)求權(quán),但是對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利
? 是指阻止請(qǐng)求權(quán)效力的權(quán)利。先訴抗辯權(quán)、履行抗辯權(quán)是兩種種典 型的抗辯權(quán)。
? 永久性抗辯權(quán)與延期性抗辯權(quán)的區(qū)別如下:
? A、永久性抗辯權(quán),又稱為消滅性抗辯權(quán),比如訴訟時(shí)效抗辯權(quán)。
? B、延期性抗辯權(quán),是指權(quán)利人在一定期間內(nèi)、一定條件下可以提 出抗辯權(quán),而非永久可以抗辯。合同法上的同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履 行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及擔(dān)保法上的先訴抗辯權(quán),均屬于延期性抗辯權(quán)。
1、債權(quán)的非支配性
T 債權(quán)非為對(duì)債務(wù)人的支配
T 債權(quán)非為對(duì)債務(wù)人行為的支配
T 債權(quán)非為對(duì)債的關(guān)系所涉及之標(biāo)的物的支配
T 與物權(quán)的支配性不同,所有人支配所有物。 “債權(quán)”與“請(qǐng)求權(quán)”的關(guān)系
T 債權(quán)的效力主要表現(xiàn)為請(qǐng)求權(quán)
T 請(qǐng)求權(quán)不限于債權(quán):物權(quán)請(qǐng)求權(quán)等
T 債權(quán)的效力也不限于請(qǐng)求,還包括抗辯、形成、處分 等。
2、債權(quán)是對(duì)人權(quán),具有相對(duì)性
? 原則上,債權(quán)人僅能向特定債務(wù)人請(qǐng)求給 付,而不能向第三人提出權(quán)利主張或以其 債權(quán)對(duì)抗第三人。
? 債權(quán)具有相對(duì)性(物權(quán)具有絕對(duì)性)
T 債權(quán)相對(duì)性的突破(例外)有兩個(gè): 1、如租賃權(quán)的物權(quán)化:買賣不破租賃 2、物權(quán)法第20條規(guī)定的預(yù)告登記制度
買賣不破租賃
? 原則上,物權(quán)優(yōu)先于債權(quán),
? 但是在買賣不破租賃的場(chǎng)合比較特殊:買賣對(duì)應(yīng)物權(quán),
租賃對(duì)應(yīng)債權(quán),言外之意是物權(quán)不能優(yōu)先于債權(quán)。
? 買賣不破租賃,合同法229條規(guī)定如下:
? 租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的,不影響租賃合同 的效力。
? 注意時(shí)間順序:現(xiàn)有租賃,然后就租賃物存在買賣。
? 甲乙之間訂立租賃合同,甲屬于承租人,乙屬于出租人(同時(shí)也屬 于所有人)。后來,乙把房屋出賣給丙,基于買賣不破租賃的規(guī)則 ,租賃關(guān)系不變,甲還是承租人,只是丙屬于出租人。
? 丙取得所有權(quán)(物權(quán))甲取得的是債權(quán),此時(shí)不再是物權(quán)優(yōu)先于 債權(quán),此時(shí)的債權(quán)可以對(duì)抗物權(quán)。
3、債權(quán)與債權(quán)無優(yōu)先性
? 物權(quán)優(yōu)先于債權(quán):比如說有擔(dān)保的債權(quán)優(yōu)先于無擔(dān)保的債權(quán):原因是 擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先于債權(quán))
? 但是:債權(quán)之間沒有優(yōu)先性。
? 多個(gè)債權(quán)即便以同一給付為標(biāo)的,它們之間也不 會(huì)發(fā)生權(quán)利上的沖突。
? 甲乙丙先后欠丁20萬,20萬和20萬,丁只有30萬元時(shí),丁 只能給甲乙丙各自10萬元。因?yàn)榧滓冶膫鶛?quán)屬于平等的
債權(quán),而不能支付給甲20萬,給其他人10萬元。
? 多個(gè)債權(quán),無論其成立時(shí)間先后,均具有 同等的效力
T 債務(wù)人以其所有的財(cái)產(chǎn)(責(zé)任財(cái)產(chǎn))作為承擔(dān) 一切債務(wù)清償責(zé)任的基礎(chǔ),在債務(wù)清償方面, 并不存在“時(shí)間在先,效力優(yōu)先”的規(guī)則
T 如果多個(gè)債權(quán)人的債權(quán)指向債務(wù)人的同一個(gè)給付,則多個(gè)債權(quán)人處于平等的地位,成立在先 的債權(quán)并不享有優(yōu)先得到給付的效力。
一物多賣
T 《合同法解釋(二)》”)第15條規(guī)定,“出賣人就同一標(biāo)的物訂 立多重買賣合同,合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情 形,買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán),請(qǐng)求追究出 賣人違約責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持”
? 與物權(quán)的排他性相比較
? 例子:
? 甲乙之間訂立買賣房屋的合同,甲是出賣人,未過戶之前,乙不能取得所有 權(quán),然后甲又出讓給了丙,之后甲又出讓給了丁。
? 1、請(qǐng)問三個(gè)買賣合同的效力如何?
? 三個(gè)買賣合同均是有效,乙丙丁均可以依照買賣合同對(duì)甲主張債權(quán),體現(xiàn)債
權(quán)的平等性。
? 2、誰最終取得房屋的所有權(quán)呢?屬于另外的問題——物權(quán)問題。
? 買賣房屋,登記時(shí)取得所有權(quán),要看登記在誰的名下。
4、債權(quán)類型的任意性
? 發(fā)生原因的多樣性
T 合同成立生效時(shí),債的發(fā)生,屬于債發(fā)生的主 要原因,
另外還有
T 侵權(quán)引發(fā)的債務(wù)
T 無因管理引發(fā)的債務(wù)、
T 不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)等
T 第一,債權(quán)是請(qǐng)求權(quán),而物權(quán)是權(quán)利人支配特定物的權(quán)利。
T 第二,債權(quán)是對(duì)人權(quán)和相對(duì)權(quán),而物權(quán)是對(duì)世權(quán)。
T 第三,債權(quán)具有平等性,而物權(quán)具有優(yōu)先性。
T 第四,債權(quán)具有非公開性,而物權(quán)具有強(qiáng)烈的排他性。
T 第五,債權(quán)可以由當(dāng)事人自由約定,而物權(quán)具有法定性。
T 第六,債權(quán)主要以行為為客體,而物權(quán)必須以特定的物作為其
支配的客體。
T 第七,債權(quán)具有一定的存續(xù)期限,而物權(quán)具有永久性或長(zhǎng)期性。
三、債務(wù) (一)債務(wù)的意義
? 債務(wù):特定人(債務(wù)人)對(duì)他特定人(債 權(quán)人)為特定行為的義務(wù)
T 是法律所課以的必須作為或不作為的拘束
? 債務(wù)的內(nèi)容包括積極的作為與消極的不作
為
T 債務(wù)以不作為義務(wù)表現(xiàn)時(shí),原則上此種債務(wù)僅 因當(dāng)事人間的約定而發(fā)生。
義務(wù)群
? 民法上的義務(wù),即為債務(wù)。
? 義務(wù)群乃債法之靈魂,常見的義務(wù)群分類為主給付義務(wù)、從給付
義務(wù)、附隨義務(wù)。另外還有不真正義務(wù)。
? 給付義務(wù)
? 所謂給付,系指?jìng)P(guān)系上特定人間得請(qǐng)求之特定行為,不作為亦 得為給付,且不以財(cái)產(chǎn)上價(jià)格者為限,給付具有雙重意義即給付行 為與給付效果,此亦為判斷契約類型之標(biāo)準(zhǔn)之一。
主給付義務(wù)和從給付義務(wù)
? 主給付義務(wù)系上固有、必備、并用以決定債之關(guān)系類型的基本義務(wù)。
? 從給付義務(wù)系指指主給付義務(wù)以外,債權(quán)人可獨(dú)立訴請(qǐng)履行,以完全滿足
給付上利益之義務(wù)而言。
? 舉例子:甲向乙購(gòu)買純種的汗血寶馬,且約定交付血統(tǒng)證明。
? 第一、我們確定這是買賣合同,
? 第二、買賣的標(biāo)的物是汗血寶馬,乙的義務(wù)即為出賣寶馬所有權(quán)。
? 主給付義務(wù)即為該義務(wù),該義務(wù)決定了合同屬于買賣合同而不是租賃合同。
? 第三、交付血統(tǒng)證明,旨在證明標(biāo)的物的真實(shí)性,屬于從給付義務(wù),輔助 主給付義務(wù)。
附隨義務(wù)
? 三、附隨義務(wù)
? 除了給付義務(wù)還有附隨義務(wù)
? 附隨義務(wù)系指?jìng)P(guān)系發(fā)展過程中,基于誠(chéng)實(shí)信用原則,為保護(hù)相對(duì)人之 固有利益之義務(wù)。
? 其功能在于避免侵害債權(quán)人之人身或財(cái)產(chǎn)上利益 。其發(fā)生與從給付義務(wù) 相同,可能法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或基于誠(chéng)信原則而來。
? 附隨義務(wù)重要的在于其依照契約成立前、成立中、消滅后有不同義務(wù),分 述如下:
? 1、先契約義務(wù)
? 債之關(guān)系為一種發(fā)展性之過程,于各階段均可發(fā)生。其于締約過程中發(fā) 生者,學(xué)說上稱為先契約義務(wù),違反此義務(wù),應(yīng)成立締約上過失。
附隨義務(wù)
? 德國(guó)之判例學(xué)說已更進(jìn)而將此種附隨性之保護(hù)義務(wù)擴(kuò)張及于債權(quán)人對(duì)其禍 福具有利害關(guān)系之第三人,而創(chuàng)設(shè)了所謂之「附保護(hù)第三人作用之契約」 ,例如房屋之出租人未告知洗衣機(jī)嚴(yán)重漏電,承租人之父母、子女之身體 健康因觸電而受損害者,亦得依債務(wù)不履行之規(guī)定請(qǐng)求損害賠償。
? 3、后契約義務(wù)
? 于契約關(guān)系消滅后,當(dāng)事人亦負(fù)有某種作為或不做為之義務(wù),系在契約關(guān) 系消滅后,為維護(hù)相對(duì)人人身及財(cái)產(chǎn)上之利益,當(dāng)事人間衍生以保護(hù)義務(wù) 為內(nèi)容,所負(fù)某種作為或不作為之義務(wù),諸如離職后之受僱人得請(qǐng)求雇主 開具服務(wù)證明書、受僱人離職后不得洩漏任職期間獲知之營(yíng)業(yè)秘密之類, 其乃脫離契約而獨(dú)立,不以契約存在為前提,違反此項(xiàng)義務(wù),即構(gòu)成契約 終了后之過失責(zé)任,應(yīng)依債務(wù)不履行之規(guī)定,負(fù)損害賠償責(zé)任,與當(dāng)事人 間就契約本身應(yīng)負(fù)之原給付義務(wù)未盡相同。
實(shí)證法角度看:“責(zé)任”的含義 1、承受法律效果
民通63條:代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實(shí) 施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為,承擔(dān) 民事責(zé)任。
2、不利的法律后果 由于合同債務(wù)不履行或一般保護(hù)義務(wù)的違反所產(chǎn)生的損
害賠償義務(wù) :違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任。 一般認(rèn)為,違法義務(wù)(債務(wù))產(chǎn)生責(zé)任。 注意:理論上有不同的認(rèn)識(shí)(詳細(xì)在后)
理論上的認(rèn)識(shí)
? 債務(wù)(schuld): 應(yīng)為一定給付的義務(wù)。
? 責(zé)任(Haftung): 履行義務(wù)的擔(dān)保。
? 案例:甲向乙借了100萬元,約定1年后償還,此時(shí)甲對(duì)乙 負(fù)有給付100萬元的債務(wù)。
? 債務(wù)即甲對(duì)乙的債務(wù)——給付100萬元。
? 此時(shí)的“責(zé)任”如何認(rèn)定呢?
? 比如說甲有房子還有車,還有銀行存款20萬元,總共價(jià)值 220萬元,此時(shí)的責(zé)任即為甲用房子、車和存款擔(dān)保償還 100萬,此時(shí)的擔(dān)保這個(gè)現(xiàn)象就是責(zé)任。
? 債務(wù)人以其所有的財(cái)產(chǎn)“擔(dān)?!眱斶€債務(wù),即為責(zé)任。
區(qū)分債務(wù)和責(zé)任
? 債務(wù)人一旦承擔(dān)債務(wù),即應(yīng)以其全部財(cái)產(chǎn)作為其債務(wù)的總 擔(dān)保(對(duì)物執(zhí)行)責(zé)任是實(shí)現(xiàn)債務(wù)的擔(dān)保,常與債務(wù)相伴 隨。
? 債務(wù)和責(zé)任之間的關(guān)系分成三種:
? 1、有債務(wù)同時(shí)也有責(zé)任(常態(tài))
? 2、有債務(wù)而無責(zé)任
比如說:甲乙的借款債務(wù)產(chǎn)生訴訟時(shí)效抗辯權(quán),債務(wù)存在,但是不必償還
(無責(zé)任)。
3、有責(zé)任而無債務(wù)
比如說:甲為乙的債務(wù)提供擔(dān)保,此時(shí)債務(wù)屬于乙的,甲卻用自己的錢償還, 屬于無債務(wù),但是有責(zé)任。
區(qū)分:有限責(zé)任和無限責(zé)任
? 案例:甲向乙借款5萬元,甲是借款人,甲用自己的財(cái)產(chǎn)債務(wù)負(fù)責(zé)。甲 出資10萬元投資設(shè)立公司,甲有存款3萬,有車有房。后來公司破產(chǎn), 需要償還價(jià)款。
無限責(zé)任:債務(wù)人對(duì)于其所負(fù)的債務(wù)應(yīng)以其所有的全部財(cái)產(chǎn)擔(dān)保其可
獲得清償。
? 有限責(zé)任,則指僅以一定的財(cái)產(chǎn)或最高至一定數(shù)額為限,對(duì)于特定債 務(wù)的履行負(fù)責(zé)
? 股東、有限合伙人之責(zé)任;繼承人清償債務(wù)之責(zé)任;物上保證人之責(zé)任。 甲對(duì)乙的責(zé)任屬于無限責(zé)任。
公司破產(chǎn)欠款時(shí),甲對(duì)于公司的債務(wù),出資的10萬元為限度承擔(dān)責(zé) 任屬于有限責(zé)任。
從債的發(fā)生角度看債的概念
舉例1:
甲將筆記本電腦出賣給乙,乙應(yīng)支付價(jià)款1萬元,甲乙之間是買賣合同,基于買賣合同,產(chǎn)生債務(wù):
1、甲對(duì)乙負(fù)有給付電腦的義務(wù),乙享有債權(quán)。
2、乙對(duì)甲獨(dú)有給付價(jià)款1萬元的義務(wù)。甲享有債權(quán)。
舉例2
乙患病昏迷在路旁,甲將其送醫(yī),支付交通費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)1萬 元,乙應(yīng)償付
甲的行為屬于無因管理產(chǎn)生債務(wù)關(guān)系。
乙的負(fù)有給付交通費(fèi)醫(yī)療費(fèi)用等義務(wù)。
舉例3.
甲誤認(rèn)為欠乙10萬元,并因此向后者“清 償”,乙應(yīng)返還
構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>
這是著名的非債清償,誤以為有債務(wù)清償,此時(shí)乙負(fù)有償還義務(wù)。
舉例4.
甲和乙發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)打了起來,致甲受傷,花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)1萬元 構(gòu)成侵權(quán)行為。乙負(fù)有損害賠償醫(yī)療費(fèi)等義務(wù)。
分析
上述各法律關(guān)系的事實(shí)構(gòu)成不同但是合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美?、侵?quán)行為都是債產(chǎn)生的重要原因。構(gòu)成債的關(guān)系的內(nèi)在統(tǒng)一性的基礎(chǔ):其法律效果在形式上的相同,當(dāng)事人一方可以向他方當(dāng)事人請(qǐng)求為特定行為。債為特定當(dāng)事人間具有相對(duì)性的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
債的類型
第一節(jié) 債的分類
一、依債的發(fā)生原因分類
(一)意定之債
? 因法律行為而生之債,即為約定產(chǎn)生的比如說合同指摘 (二)法定之債
? 因法律行為以外之原因(基于法律之規(guī)定而生)之債 ? 比如說無因管理、不當(dāng)?shù)美取?/p>
二、依債之標(biāo)的分類
? 所謂給付標(biāo)的,即債權(quán)債務(wù)關(guān)系指向的具體對(duì)象及內(nèi)容,如債務(wù)關(guān)系
指向一筆金錢的支付或一動(dòng)產(chǎn)的交付等。
(一)實(shí)物之債
? 以有體物(實(shí)物)為給付標(biāo)的(嚴(yán)格說,系以有體物之交付作為給付 標(biāo)的)根據(jù)債之成立時(shí),給付標(biāo)的是否特定可以進(jìn)一步區(qū)分為特定物 之債與種類物之債。
? 1.特定物之債
? 以特定物(具有個(gè)性,區(qū)別于他物)為給付標(biāo)的
? 法律意義
? 標(biāo)的物在債成立時(shí)即已確定,具有不可替代性
? 債務(wù)人只有履行該特定的給付才能構(gòu)成債務(wù)的清償
? 特定物毀損、滅失的,債之關(guān)系陷于“給付不能”
2.種類物之債
? 依種類而對(duì)給付標(biāo)的加以確定的債之關(guān)系,如交付煙臺(tái)蘋果10噸;陽澄湖大
閘蟹100公斤法律意義
T 種類物品質(zhì)的確定問題(種類之債的特定化):依法律行為的性質(zhì)(如 消費(fèi)借貸的借貸人應(yīng)返還相同品質(zhì)的物);依當(dāng)事人的意思,無須為明 示,習(xí)慣亦可;德國(guó)和臺(tái)灣地區(qū)民法上的“中等品質(zhì)”;
T 滅失的情形與種類物有很大差異,一般不會(huì)造成履行不能(“種類物不 滅”),即使對(duì)準(zhǔn)備用于交付的物的滅失無過失,亦不免除交付同種類 物的的義務(wù)
(二)貨幣之債(金錢之債)
? 該類型之債的特殊性源于貨幣的一般等價(jià)物的屬
性
? 特殊效力
T 在金錢之上,很難成立物上請(qǐng)求權(quán),金錢的交付通常 立刻發(fā)生所有權(quán)移轉(zhuǎn)的效果——請(qǐng)求金錢給付的,其 請(qǐng)求權(quán)均為債權(quán)請(qǐng)求權(quán)
T 僅可能發(fā)生給付遲延,不發(fā)生履行不能問題
T 其它類型的債均有可能轉(zhuǎn)化為貨幣之債(損害賠償)
(三)勞務(wù)之債
? 以債務(wù)人提供一定勞務(wù)為標(biāo)的的債
? 有些勞務(wù)有物化的結(jié)果(承攬),有些沒 有物化結(jié)果
? 法律意義:
T 第三人清償?shù)南拗?親為義務(wù))
T 強(qiáng)制執(zhí)行的不能
Y? 如勞務(wù)之債不履行,通常須轉(zhuǎn)化為金錢損害賠償
三、依債的標(biāo)的可否選擇 (一)簡(jiǎn)單之債
? 標(biāo)的自始確定在一宗單一的給付之上,不存在選擇的余地 (二)選擇之債
? 指在數(shù)宗給付中,得選定其一而為給付之債的關(guān)系
例:甲收藏有A、B兩古董,乙以1萬元之價(jià)格求購(gòu)其中一件, 甲對(duì)出售哪件猶豫不決,遂與乙商訂:即刻訂立買賣合同, 但由甲在締約后一周內(nèi)通知乙決定出售何件古董。
? 成立:兩宗以上內(nèi)容相異的給付存在
T 種類之物、特定之物、作為或不作為的任意組合;同
一給付對(duì)象的時(shí)間、方式等不同也可以成立選擇之債 ? 選擇之債的發(fā)生原因
T 依法律行為而發(fā)生——意定 Y? 更好地實(shí)踐意思自治
T 因法律的直接規(guī)定而發(fā)生:如合同法第111條規(guī)定的出 賣物質(zhì)量不合格時(shí)買受人的權(quán)利——修理、更換、減 價(jià)、退貨等
Y? 體現(xiàn)對(duì)選擇權(quán)人(債務(wù)人或債權(quán)人)利益的法律保護(hù)
? 選擇之債的特定
T 1.合意:當(dāng)事人約定選擇之債特定的方法,如
以抽簽決定
T 2.選擇權(quán)的行使
Y? 選擇權(quán)的性質(zhì):形成權(quán),對(duì)相對(duì)人為意思表示,到 達(dá)對(duì)方時(shí)發(fā)生效力
Y? 選擇權(quán)的歸屬:當(dāng)事人在設(shè)立選擇之債時(shí)確定,無 約定的歸屬于債務(wù)人(債法往往作對(duì)債務(wù)人有利之 解釋)
U? 新近之發(fā)展
T 3.給付不能:當(dāng)可能的給付僅剩一宗時(shí),選擇之債可能 發(fā)生特定化
例:甲乙間訂立合同,約定買賣A、B兩物中的的一物。假定選擇權(quán)在賣方甲:
(1)如果由于甲的保管不善,導(dǎo)致B物毀損滅失,其結(jié)果如何?
(2)如果由于買方乙在查看B物時(shí)不慎導(dǎo)致該物滅失,則其結(jié)果應(yīng)如何?——該 買賣關(guān)系是否確定地就A物而成立?
結(jié)論:只有在非因可歸責(zé)于無選擇權(quán)之當(dāng)事人的事由而導(dǎo)致
給付不能,并且給付僅余存一宗時(shí),才發(fā)生選擇之債的特
定化
T 特定化的效果:選擇之債轉(zhuǎn)化成簡(jiǎn)單之債
四、依債的給付方法分類
(一)一時(shí)性之債
? 一次行為即可完成給付的債。如買賣產(chǎn)生的債 (二)持續(xù)性之債
? 給付在時(shí)間上呈持續(xù)性的債,如租賃
? 區(qū)分意義
T 債的履行不同,后者受時(shí)間的約束;
T 債不履行的構(gòu)成存在差異;
T 救濟(jì)手段有所不同。
Y? 前者:解除,具有溯及力 Y? 后者:終止,效力面向?qū)?/p>
五、依債的執(zhí)行力區(qū)分
(一)有執(zhí)行力之債(完全債權(quán))
? 受法律的強(qiáng)制執(zhí)行力保護(hù)的債的關(guān)系
? 通常之債均為具有執(zhí)行力之債
(二)自然之債(不完全之債)
? 雖為法律認(rèn)可的債的類型,但其執(zhí)行不受法律之 保護(hù)
? 實(shí)際法律效果:可以作為財(cái)產(chǎn)取得的正當(dāng)原因, 從而不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>
? 類型:如傳統(tǒng)民法上之賭債;婚姻中介報(bào)酬
第二節(jié) 多數(shù)人之債
一、概述
? 根據(jù)債的主體雙方是單一的還是多數(shù)的,債可分為
單一之債和多數(shù)人之債.
? 單一之債:債的主體雙方均為一人的債.如:甲借給
了乙100元錢形成的債.
? 多數(shù)人之債:債的主體至少有一方為二人或者二人 以上的債.如:A和B共同借給了C100元錢形成的 債;A和B共同承攬了C和D的一個(gè)加工活形成的債.
思考:單一之債和簡(jiǎn)單之債的區(qū)別
? 根據(jù)給付的是否可以選擇,分成簡(jiǎn)單之債
? 和選擇之債。
? 簡(jiǎn)單之債:標(biāo)的自始確定在一宗單一的給付之上,不存 在選擇的余地。
? 單一之債可以把“一”換成“人”,單人之債。即為雙 方當(dāng)事人都是一個(gè)民事主體。
? 司考的重要考點(diǎn)
多數(shù)人之債
1、臺(tái)灣的一般的認(rèn)識(shí)是:
先區(qū)分債務(wù)是否是連帶,然后如果不是連帶的,此時(shí)分成可分之債和不可分之債。
圖示如下:
2、德國(guó)某學(xué)者的認(rèn)識(shí)是:
按照給付分成可分給付和不可分給付。
可分給付分成按份之債和連帶之債。
不可分之債分成連帶之債和公同之債。
參見:(德)羅歇爾德斯著,沈小軍,張金海譯,德國(guó)債法總論(第7版)
3、我的認(rèn)識(shí)是:
根據(jù)給付是否客觀上可分,分成給付可分和給付不可分的,
當(dāng)給付可分時(shí),
主觀上可分的可分之債(或者稱之為按份之債)
主觀上不必分的(法定或者約定)的連帶之債。
給付不可分時(shí),
對(duì)應(yīng)的是不可分之債,成就的公同之債(準(zhǔn)用連帶之債而已,又稱之為準(zhǔn)連帶之債)。
圖示如下:
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