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資產(chǎn)的“真實出售”是資產(chǎn)證券化交易模式中最核心的設(shè)計要點，以應(yīng)收賬款為基礎(chǔ)資產(chǎn)進(jìn)行的證券化業(yè)務(wù)中，原始權(quán)益人與SPV雙方當(dāng)事人在應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓合同中明確表示交易性質(zhì)為應(yīng)收賬款銷售且與該應(yīng)收賬款相關(guān)的權(quán)益和風(fēng)險全部按照公平的市場價格轉(zhuǎn)讓給受讓人SPV的金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為。為了達(dá)到債權(quán)轉(zhuǎn)讓對基礎(chǔ)合同債務(wù)人發(fā)生法律效力的效果，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國合同法》第八十條的規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外?！本蛻?yīng)收賬款證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)真實出售的效力要件——“通知”來說，僅僅依靠《合同法》的寥寥數(shù)語是不足夠的，本文結(jié)合應(yīng)收賬款證券化中的一些法律問題，討論應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓以公告方式通知債務(wù)人的理論與實務(wù)問題。
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應(yīng)收賬款的不同定義
2017年修訂的《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》第二條規(guī)定：“本辦法所稱應(yīng)收賬款是指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利以及依法享有的其他付款請求權(quán)，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)，以及法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的付款請求權(quán)。”
2017年12月15日上海證券交易所、深圳證券交易所和機構(gòu)間報價系統(tǒng)三大資產(chǎn)支持證券掛牌交易場所同步發(fā)布的《企業(yè)應(yīng)收賬款資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認(rèn)指南》第二條“本指南所稱應(yīng)收賬款，是指企業(yè)因履行合同項下銷售商品、提供勞務(wù)等經(jīng)營活動的義務(wù)后獲得的付款請求權(quán)，但不包括因持有票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)?！?/p>
通過對比兩規(guī)定可以發(fā)現(xiàn)，《指南》對于應(yīng)收賬款的定義要更加狹窄，主要表現(xiàn)在：
1.未來債權(quán)不符合《指南》規(guī)定的應(yīng)收賬款定義
未來債權(quán)具有兩個主要特征：
第一，債權(quán)尚未產(chǎn)生。顧名思義，未來債權(quán)必然是尚未產(chǎn)生的債權(quán)。對于存在基礎(chǔ)法律關(guān)系的未來債權(quán)，雖然債權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系已經(jīng)成立，債權(quán)的產(chǎn)生具有較大的可能性，但也至少有經(jīng)過一定期間或成就一定條件或履行對待給付義務(wù)后，債權(quán)才能產(chǎn)生。對于無基礎(chǔ)法律關(guān)系的未來債權(quán)，也只有在為一定行為或一定事實出現(xiàn)后，其安全的產(chǎn)生才具有可能性。
第二，債權(quán)的產(chǎn)生具有或然性。未來債權(quán)只有在滿足一定的條件后才會成為現(xiàn)實的債權(quán)，由于債權(quán)產(chǎn)生的條件能否成就具有不確定性，因此其安全的產(chǎn)生具有或然性。對于存在基礎(chǔ)法律關(guān)系的未來債權(quán)，債權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)雖然已經(jīng)確定，但最終形成債權(quán)的條件能否成就具有或然性。對于無基礎(chǔ)法律關(guān)系的未來債權(quán)，則是債權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)能否成立具有或然性，即將來能否達(dá)成產(chǎn)生之安全的合同尚不確定。
《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》中明確應(yīng)收賬款包括“未來”的金錢債權(quán)，而《指南》第二條并沒有明確“未來”，并且通過分析《指南》第四條對基礎(chǔ)資產(chǎn)的要求：基礎(chǔ)資產(chǎn)界定應(yīng)當(dāng)清晰；債權(quán)人已經(jīng)履行了合同項下的義務(wù)，合同約定的付款條件已滿足；應(yīng)收賬款應(yīng)當(dāng)可特定化等，結(jié)合未來債權(quán)的特征對比，可以得知，未來債權(quán)的證券化應(yīng)不符合在三大交易場所掛牌的條件。
2.《指南》排除其他類型的債券
《指南》中的應(yīng)收賬款特指銷售商品、提供勞務(wù)等經(jīng)營活動而產(chǎn)生的付款請求權(quán)，在《指南》第三條規(guī)定“融資租賃合同債權(quán)、消費貸款債權(quán)等其他債權(quán)類資產(chǎn)證券化”不適用本規(guī)定，將金融業(yè)排除在外。而《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》第二款對應(yīng)收賬款做了列舉式的規(guī)定，其中第四項是“提供貸款或其他信用活動產(chǎn)生的債權(quán)”。
應(yīng)收賬款是一個很寬泛的會計概念，企業(yè)日常經(jīng)營產(chǎn)生的債權(quán)大部分都可以被涵蓋在內(nèi)，《指南》的本意就有針對性，針對普通的銷售商品、提供勞務(wù)而產(chǎn)生的債權(quán)，對于某些特定的債權(quán)類資產(chǎn)證券化用其他的規(guī)定來調(diào)整，而《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》的目的就是泛化，涵蓋所有類型的應(yīng)收賬款，將這些應(yīng)收賬款全部納入辦法調(diào)整范圍之內(nèi)。
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應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的通知方式討論
應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓本質(zhì)是債權(quán)轉(zhuǎn)讓。《合同法》第八十條第一款規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！?《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》（證監(jiān)會公告[2014]49號）第二十三條規(guī)定“基礎(chǔ)資產(chǎn)為債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律規(guī)定將債權(quán)轉(zhuǎn)讓事項通知債務(wù)人。”《資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)風(fēng)險控制指引》（中基協(xié)函〔2014〕459號）第五條規(guī)定“基礎(chǔ)資產(chǎn)為債權(quán)的，管理人在轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)應(yīng)當(dāng)關(guān)注轉(zhuǎn)讓登記、通知債務(wù)人、附屬擔(dān)保權(quán)益轉(zhuǎn)讓等相關(guān)安排。”
法律和各規(guī)范性法律文件的相關(guān)規(guī)定十分抽象、原則，在實踐中常遇到以下問題：
1.口頭VS書面
《合同法》第八十條未規(guī)定債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)應(yīng)于何時何地以何種方式通知債務(wù)人。實踐中經(jīng)常遇到這樣的情況，債權(quán)人與受讓人達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同后，因債權(quán)人不知道需將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實通知債務(wù)人，或債權(quán)人雖通知了債務(wù)人，但只用口頭形式通知，債務(wù)人出于達(dá)到拖延履行債務(wù)的目的，不承認(rèn)債權(quán)人將債權(quán)轉(zhuǎn)讓已通知他的事實。
對此，最高院的意見是就《合同法》第八十條第一款規(guī)定的“通知”，在沒有相反規(guī)定的情況下，應(yīng)當(dāng)對通知的形式作出較為寬泛的解釋，即允許當(dāng)事人通過口頭或書面形式進(jìn)行通知。
2.轉(zhuǎn)讓人通知VS受讓人通知
一種觀點認(rèn)為，債權(quán)轉(zhuǎn)讓人通知是債權(quán)轉(zhuǎn)讓生效的必要條件，在債權(quán)轉(zhuǎn)讓人沒有進(jìn)行通知的情況下，該債權(quán)轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生法律效力，因此受讓人無權(quán)要求債務(wù)人為債務(wù)清償。
另一種觀點認(rèn)為，債務(wù)人知曉債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實是債權(quán)轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人生效的條件，即使債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的行為人規(guī)定為債權(quán)轉(zhuǎn)讓人，但在可以確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓真實性的前提下，亦不應(yīng)否定債權(quán)受讓人為該通知行為的法律效力。
我們認(rèn)為，從立法目的來看，通知主要是為了避免債務(wù)人因不清楚轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間已經(jīng)達(dá)成轉(zhuǎn)讓合意而誤為清償。那么，債務(wù)人是否知曉以及能否確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知法律效力的關(guān)鍵。
廣東省高院審理的黎沃和、李敬堂債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛再審（[2017]粵民再300號）中，法院認(rèn)為：“《中華人民共和國合同法》第八十條的理解，債權(quán)轉(zhuǎn)讓并不需要經(jīng)過債務(wù)人的同意，以通知為生效的原則，從保障債務(wù)人權(quán)利，避免債務(wù)人錯誤清償?shù)慕嵌?，?yīng)當(dāng)將債務(wù)人是否知曉以及能否確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實作為認(rèn)定債權(quán)通知效力的關(guān)鍵。因此，在可確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓真實性的前提下，不應(yīng)否定受讓人進(jìn)行通知的法律效力?！?/p>
而且，從經(jīng)濟交往的實際看，受讓人較之轉(zhuǎn)讓人更具有通知的主動性和效率性。如在保理模式下，保理公司作為專業(yè)的機構(gòu)，由他們執(zhí)行具體的操作，可以有效減少債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的交易成本；存在核心企業(yè)的情況下，由保理公司接觸核心企業(yè)也比眾多上游企業(yè)扎堆要更有效率。
3.逐個通知VS公告通知
若基礎(chǔ)資產(chǎn)筆數(shù)不多，且操作可行，成本較低，采用“一對一”的通知方式，逐個通知所有的債務(wù)人及擔(dān)保人，并以取得債務(wù)人及擔(dān)保人的書面確認(rèn)最為合適。若基礎(chǔ)資產(chǎn)筆數(shù)太多，一對一通知存在操作障礙時，為簡化債權(quán)人的操作流程提高效率，是否也可以采用“登報公告”方式通知？
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應(yīng)收賬款證券化中公告通知的效力
1.公告方式本身是有效的，債權(quán)轉(zhuǎn)讓效力及于債務(wù)人
我們認(rèn)為，應(yīng)收賬款證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給保理商或SPV，以公告方式通知給債務(wù)人本身是符合《合同法》的，應(yīng)屬有效。主要基于以下原因：
首先，《合同法》第八十條雖然規(guī)定了債權(quán)人通知義務(wù)，但是并未明確規(guī)定具體的通知形式，法無禁止即可為，《合同法》作為私法給了民事主體進(jìn)行民事活動充分的自由，法律不可以也不需要強制規(guī)定民事行為的方方面面。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的立法目的是為了保護(hù)債務(wù)人的知情權(quán)和社會經(jīng)濟活動的穩(wěn)定，即只要以合理方式保證了債務(wù)人的知情權(quán)，無需細(xì)究具體的操作路徑。
最高人民法院的審理實踐也是持這個觀點，在2004年的公報案例“何榮蘭訴海科公司等清償債務(wù)糾紛案”（[2003]民一終字第46號）中指出“合同法第八十條第一款的規(guī)定，是為了避免債務(wù)人重復(fù)履行、錯誤履行債務(wù)或加重履行債務(wù)的負(fù)擔(dān)。債權(quán)人以登報的形式通知債務(wù)人并不違反法律的規(guī)定。只要債權(quán)人實施了有效的通知行為，債權(quán)轉(zhuǎn)讓就應(yīng)對債務(wù)人發(fā)生法律效力?！?/p>
在劉富田與甘彥海、劉馨等股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛二審（[2015]民二終字第310號），最高法院同樣認(rèn)為：“對于債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知方式，法律沒有強制性規(guī)定。從誠實信用角度看……登報通知也是一種合法方式，與單個書面通知具有同等作用和效力?！?/p>
并且，最高院民一庭在《民事審判指導(dǎo)與參考》中“認(rèn)定《中華人民共和國合同法》第八十條第一款規(guī)定的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知對債務(wù)人的法律效力時，應(yīng)當(dāng)將債務(wù)人是否知曉以及能否確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實作為認(rèn)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的關(guān)鍵?！睋Q言之，過程不是重點，結(jié)果才重要。
此外，在信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中亦采用了類似處理方式，《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》第十二條規(guī)定：“發(fā)起機構(gòu)應(yīng)在全國性媒體上發(fā)布公告，將通過設(shè)立特定目的信托轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)的事項，告知相關(guān)權(quán)利人?！?/p>
在《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》第六條：“金融資產(chǎn)管理公司受讓國有銀行債權(quán)后，原債權(quán)銀行在全國或者省級有影響的報紙上發(fā)布債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，人民法院可以認(rèn)定債權(quán)人履行了《中華人民共和國合同法》第八十條第一款規(guī)定的通知義務(wù)?！?/p>
2.不滿足資產(chǎn)證券化的要求
滬、深交易所及報價系統(tǒng)《企業(yè)應(yīng)收賬款資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認(rèn)指南》中掛牌條件有“應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人及附屬擔(dān)保權(quán)益義務(wù)人（如有），并在相關(guān)登記機構(gòu)辦理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記。若存在特殊情形未進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知或未辦理轉(zhuǎn)讓登記，管理人應(yīng)當(dāng)在計劃說明書中披露未進(jìn)行轉(zhuǎn)讓通知或未辦理轉(zhuǎn)讓登記的原因及合理性，充分揭示風(fēng)險，設(shè)置相應(yīng)的權(quán)利完善措施進(jìn)行風(fēng)險緩釋。”的規(guī)定。從交易所的制度上看，交易所對應(yīng)收賬款證券化中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓有著更高的操作要求，“相關(guān)登記機構(gòu)”指的是《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》規(guī)定的中國人民銀行征信中心。2017年10月新修訂、2017年12月生效實施的《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》第三十三條新增加了“權(quán)利人在登記公示系統(tǒng)辦理以融資為目的的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記，參照本辦法的規(guī)定。”至此，應(yīng)收賬款“轉(zhuǎn)讓登記”制度也算正式有了法律依據(jù)。
交易所的要求也是可以理解的，與傳統(tǒng)的股權(quán)和債權(quán)融資方式相比較，應(yīng)收賬款證券化融資可以說得上是一種低風(fēng)險的融資方式，但是，低風(fēng)險也不是沒風(fēng)險，應(yīng)收賬款基礎(chǔ)資產(chǎn)本身來說存在著信息不對稱的風(fēng)險。無論是哪種具體的應(yīng)收賬款，債務(wù)人對合同付款義務(wù)的如期履行，都是應(yīng)收賬款證券化產(chǎn)品按期兌付的根本保障，因此關(guān)注債務(wù)人的主體信息和信用水平是整個交易結(jié)構(gòu)的重點。征信中心的登記作為一種的公示方式，至少實現(xiàn)了記載作用和告知作用，記錄應(yīng)收賬款的情況、應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人以及告知第三方應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的事實，在一定程度上明確了基礎(chǔ)資產(chǎn)的“真實出售”，多少能給證券化產(chǎn)品起到增信的作用。
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討論：能否以債務(wù)人較多、提高效率等認(rèn)定為“特殊情形”，不辦理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記？
隨著應(yīng)收賬款融資業(yè)務(wù)的日益擴大，市場要求建立應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記制度的呼聲強烈，為順應(yīng)市場發(fā)展需要，根據(jù)各地方及行業(yè)協(xié)會對轉(zhuǎn)讓登記認(rèn)可情況，《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》在不突破現(xiàn)有法律框架的前提下，在附則中增加了以融資為目的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記參照質(zhì)押登記辦理的條款。在《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》修改前，許多銀行為了安全性的考慮，已要求應(yīng)收賬款進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時也要經(jīng)過信貸征信機構(gòu)系統(tǒng)的登記公示。
應(yīng)當(dāng)注意的是，應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓與應(yīng)收賬款質(zhì)押的登記對效力影響不同。應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓時，通知了債務(wù)人則生效，而應(yīng)收賬款質(zhì)押時則必須登記，只有在法定機構(gòu)進(jìn)行了登記公示才生效。根據(jù)我國《物權(quán)法》第二百二十八條的規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同來協(xié)定應(yīng)收賬款的質(zhì)押，但質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。對于應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓，該登記系統(tǒng)只起到公示的作用，轉(zhuǎn)讓登記有助于引導(dǎo)更多市場主體開展登記與查詢，保護(hù)交易安全，但并非強制性規(guī)定。
無論是《中華人民共和國合同法》《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》，還是司法實踐，均沒有強制規(guī)定應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓程序，而《指南》事實上也并未限死必須登記，仍留下一個口子，如果在計劃說明書中充分披露并且設(shè)計合理的風(fēng)險緩釋措施，是可以不用再征信中心辦理轉(zhuǎn)讓等級的，但是具體到個案的尺度，能否以入池筆數(shù)多、支付時間短、循環(huán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜等原因豁免登記，仍有待進(jìn)一步的明確。
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