作者：重慶信豪律師事務(wù)所執(zhí)行主任 韓龍濤
當(dāng)事人雙方通過(guò)協(xié)商達(dá)成的“以物抵債”協(xié)議，表面看起來(lái)是公平、公正、自愿的，也沒(méi)有損害國(guó)家、集體或他人利益，所以認(rèn)為是合法有效的，會(huì)得到法院支持。但事實(shí)上，在多數(shù)借款合同、貨物買賣合同等合同中涉及的“以物抵債”條款或另外達(dá)成的“以物抵債”協(xié)議是違反法律規(guī)定的。
一、在借款合、抵押合同或其他欠款合同中，約定“若債務(wù)人不按期履行債務(wù)，則被抵押的房產(chǎn)、車輛、船舶等歸抵押權(quán)人（債權(quán)人）所有。”是否有效？
1、“若債務(wù)人不按期履行債務(wù)，則被抵押的房產(chǎn)、車輛、船舶等歸抵押權(quán)人（債權(quán)人）所有?！敝s定屬于抵押擔(dān)保中的“流質(zhì)條款”，不管《物權(quán)法》還是《擔(dān)保法》，還是最高人民法院的有關(guān)司法解釋，均是禁止性規(guī)定。所以該約定是無(wú)效的。
（1）、流質(zhì)條款又叫流質(zhì)契約，是指若債務(wù)人到期不履行債務(wù)，則擔(dān)保物歸債權(quán)人所有的一種約定。這種約定有違設(shè)立抵押的目的，會(huì)出現(xiàn)價(jià)值較高的抵押物以較低的價(jià)格轉(zhuǎn)移給債權(quán)人，損害債務(wù)人利益。
（2）、《物權(quán)法》第186條規(guī)定：“抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有?！薄段餀?quán)法》第211條規(guī)定：“質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)質(zhì)押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有?！?br> （3）、《擔(dān)保法》第40條規(guī)定：“設(shè)立抵押全同時(shí)抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移債權(quán)人所有?！?br> （4）、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》若干問(wèn)題的解釋第57條規(guī)定：“當(dāng)事人在抵押合同中約定，債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有的內(nèi)容無(wú)效。該內(nèi)容的無(wú)效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。債務(wù)履行期屆滿后抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押權(quán)人和抵押人可以協(xié)議以抵押物折價(jià)取得抵押物。但是，損害順序在后的擔(dān)保物權(quán)人和其他債權(quán)人利益的，人民法院可以適用合同法第七十四條、第七十五條的有關(guān)規(guī)定?！?/span>
2、流質(zhì)條款無(wú)效不影響合同其他內(nèi)容。其他約定的還款金額、期限、利息、擔(dān)保條款等若沒(méi)有違反法律法規(guī)的強(qiáng)制規(guī)定，則仍然有效。
二、是否所有借款合同、抵押合同或其他欠款合同中，約定的“以物抵債”都無(wú)效？
1、債務(wù)還未到期的情況下，約定“以物抵債”的性質(zhì)屬于流質(zhì)抵押或流質(zhì)質(zhì)押，應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。
此種情況下，當(dāng)事人簽訂“以物抵債”協(xié)議后，債務(wù)人沒(méi)有按期履行，如債權(quán)人以債務(wù)人違反以物抵債的約定而要求繼續(xù)履行以物抵債協(xié)議或?qū)λ种镏鲝埶袡?quán)的，一般不會(huì)得到法院支持。
2、債務(wù)還未到期的情況下，即約定了“以物抵債”，同時(shí)也約定了債務(wù)到期后應(yīng)進(jìn)行清算，該“以物抵債協(xié)議”具有法律效力，但該約定不得對(duì)抗其他債權(quán)人。
此種情況下之所以有效，關(guān)鍵是達(dá)成了“清算”合意，清算意味著簽訂“以物抵債“協(xié)議時(shí)，抵押物價(jià)值未確定，需要在債務(wù)到期后按照市場(chǎng)價(jià)進(jìn)行清算。這樣便避免了流質(zhì)，避免了損害一方當(dāng)事人利益。另外，這種約定屬于內(nèi)部約定，若還有其他債權(quán)人，則不得對(duì)抗其他債權(quán)人。
3、債務(wù)還未到期的情況下，約定了“以物抵債”并辦理物權(quán)變更登記，同時(shí)約定當(dāng)債務(wù)人履行全部債務(wù)后，可以贖回抵押物。該約定名為買賣實(shí)為讓與擔(dān)保，是無(wú)效約定。
此種情況下，如債務(wù)人到期未履行債務(wù)，債權(quán)人要求抵押人交付抵押物或要求抵押人搬離被抵押的房產(chǎn)或土地等，則不會(huì)得到法律支持。
4、債務(wù)到期的情況下，約定了“以物抵債”，但并未辦理物權(quán)變更登記。
此種情況下債務(wù)人有權(quán)反悔。
5、債務(wù)到期的情況下，約定了“以物抵債”，并辦理了物權(quán)變更登記，此種情況下債務(wù)人無(wú)權(quán)反悔。
6、債務(wù)到期的情況下，“以物抵債”的有關(guān)法律規(guī)定。
（1）、《物權(quán)法》第195條第一款：”債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的其他實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押財(cái)產(chǎn)所得價(jià)款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷該協(xié)議?！?/span>
（2）、最高人民法院《關(guān)于民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第19條第一款：”拍賣時(shí)無(wú)人競(jìng)買或者競(jìng)買人的最高應(yīng)價(jià)低于保留價(jià)，到場(chǎng)的申請(qǐng)執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權(quán)人申請(qǐng)或者同意以該次拍賣所定的保留價(jià)接受拍賣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將該財(cái)產(chǎn)交其抵債?！?/span>
7、債權(quán)人以借款糾紛、貨款糾紛、欠款糾紛等提起訴訟后，在審理階段，當(dāng)事人自愿達(dá)成”以物抵債“協(xié)議，要求人民法院出具調(diào)解書(shū)的，人民法院一般不會(huì)出具調(diào)解書(shū)，而是繼續(xù)審理之前的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
此種情況下，人民法院不出具調(diào)解書(shū)的目的主要是防止虛假訴訟、防止損害其他債權(quán)人利益，避免人民法院成為案件當(dāng)事人的”幫兇“。
8、在審理階段，當(dāng)事人自愿達(dá)成”以物抵債“協(xié)議，但人民法院不出具調(diào)解書(shū)的，當(dāng)事人怎么辦？
此種情況下，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理過(guò)戶登記手續(xù)，然后向人民法院申請(qǐng)撤訴。
綜上所述，看似簡(jiǎn)單的”以物抵債“，實(shí)際上有諸多法律禁忌，一旦處理不好，將會(huì)面臨巨大法律風(fēng)險(xiǎn)。
聯(lián)系客服
